農村土地承包經(jīng)營權入股公司的法律障礙與制度完善

摘 要 目前，我國農村土地承包經(jīng)營權入股公司還存在各種制度缺陷，導致部分地區(qū)在實踐中都遇到了法律瓶頸。本文探析了入股公司現(xiàn)行法律制度的障礙，并對承包經(jīng)營權流轉與股權流通機制、入股的市場退出機制及農村社會保障機制建設提出了建議。

關鍵詞 農村 土地承包經(jīng)營權 入股 公司 法律

基金項目：海南省哲學社會科學2015年度規(guī)劃課題《海南鄉(xiāng)村旅游發(fā)展的法律監(jiān)管機制研究》﹝項目編號：HNSK（JO）15-13﹞系列論文。

作者簡介：戴麗霞，海南政法職業(yè)學院講師，海南嘉天律師事務所律師。

中圖分類號：D922.28 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.319

在現(xiàn)階段，我國農業(yè)發(fā)展的基本國策是實現(xiàn)從傳統(tǒng)農業(yè)向現(xiàn)代農業(yè)的轉型。農村土地承包經(jīng)營權入股就是現(xiàn)代專業(yè)化農業(yè)發(fā)展的體現(xiàn)與必要途徑。然而我國目前對承包經(jīng)營權入股政策限制較多，法律制度滯后，亟待進行深入的法律分析，構建有效的法律制度。

一、農村土地承包經(jīng)營權入股的法律屬性分析

土地承包經(jīng)營權是指承包人與農村集體經(jīng)濟組織簽訂承包協(xié)議，取得占有、使用農村集體土地及獲得收益的權利。我國農村土地承包經(jīng)營權分為以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權和以其他承包方式取得的土地承包經(jīng)營權。家庭土地承包經(jīng)營權的承包人只能是本集體經(jīng)濟組織內部的農戶，與集體組織簽訂承包合同而取得承包經(jīng)營權。而其他承包方式主要是通過與集體組織訂立承包合同，取得承包經(jīng)營權。目前，法律障礙明顯的主要是家庭農村土地承包經(jīng)營權入股問題，本文主要針對該類問題展開研究。

農村土地承包經(jīng)營權入股公司，是指承包人將取得的土地承包經(jīng)營權作為出資，取得股東地位的行為。其法律屬性是以物權性質的土地承包經(jīng)營權利本身入股，還是以分離出來的所謂“土地經(jīng)營權”這一債權性質的權利出資的問題，我國學界存在“物權流轉說”與“債權流轉說”兩種觀點。“物權流轉說”以土地承包經(jīng)營權為用益物權為基礎，認為入股屬于物權性流轉行為，相應權利人可按意愿自由處分財產權利。農戶將土地承包經(jīng)營權投資入股公司即為用益物權的讓渡，農戶的處分權歸入股企業(yè)所有，農戶因此喪失其支配權。相反，“債權流轉說”觀點認為，入股不導致物權變動，屬于債權性流轉行為，由入股的原承包戶保留土地承包權。《農村土地承包經(jīng)營權流轉管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）規(guī)定，“承包方依法采取轉包、出租、入股方式將農村土地承包經(jīng)營權部分或者全部流轉的，承包方與發(fā)包方的承包關系不變，雙方享有的權利和承擔的義務不變”。該規(guī)定是為防止農戶喪失土地承包經(jīng)營權，以保障農民基本生存權，從本質上限制了農戶土地承包權入股公司。按債權流轉說的觀點，農戶只是將土地承包權中具有使用價值屬性的土地經(jīng)營權入股為其創(chuàng)造收益，合作解散時權利還可以退回，類似于出租行為。這種學說明顯有違入股的本質。

故而，農村土地承包經(jīng)營權入股公司分離了“法權形態(tài)的權利”與作為“生產資料對象”的土地，公司取得占有、使用、收益及部分處分土地的法人權利，農民成為股東取得股權，參與公司經(jīng)營管理，取得收益權等股東權利。

二、農村土地承包經(jīng)營權入股公司的法律規(guī)定及障礙

（一）農村土地承包經(jīng)營權入股的現(xiàn)行法律規(guī)定

從我國現(xiàn)有土地立法情況來看，已逐步建立起包括農村土地權屬與流轉制度的立法體系，包括《憲法》、《物權法》、《土地承包法》、《土地管理法》、《公司法》等法律規(guī)范。《憲法》第十條規(guī)定：“任何組織和個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉讓土地。土地的使用權可以依照法律的規(guī)定轉讓。”《憲法》明確了土地使用權是可以依法轉讓的。《物權法》頒布后，農村土地使用權被理解為包含了土地承包經(jīng)營權，完全符合《公司法》對公司出資形式的要求，可以作價出資入股。

按照《農村土地承包法》第42條、第46條的規(guī)定，“可將土地承包經(jīng)營權入股，從事農業(yè)合作生產”；“荒山、荒溝、荒丘、荒灘等以其他方式獲得的土地可以通過將土地承包經(jīng)營權折股分給集體成員后，再實行股份合作經(jīng)營。”《管理辦法》規(guī)定：“家庭承包方式的承包方之間為發(fā)展農業(yè)經(jīng)濟，將土地承包經(jīng)營權作為股權，自愿聯(lián)合從事農業(yè)合作生產經(jīng)營；其他承包方式的承包方將土地承包經(jīng)營權量化為股權，入股組成股份公司或者合作社等，從事農業(yè)生產經(jīng)營。”與此同時，該辦法還限定流轉的受讓方是農戶等農業(yè)生產經(jīng)營者；限定流轉不改變土地農業(yè)用途；入股后承包關系不變及解散時土地退回農戶等等。可見，相應的法律規(guī)范都從入股主體、入股形式等方面對土地承包經(jīng)營權進行了限制性規(guī)定，對入股公司的形式?jīng)]有確定的法律支撐。而且上述規(guī)定對流轉對象、期限的限定，以及對入股后承包關系不變的認定，與公司法對公司享有獨立法人財產權利的基本法律原則相矛盾，形成農村土地承包經(jīng)營權入股公司的法律障礙。

（二）農村土地承包經(jīng)營權入股公司的法律障礙

1.股權流通機制缺乏

根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，作為出資的財產應當具備兩個要件：可估價性與可轉讓性。如果農戶以土地承包經(jīng)營權出資入股公司后即成為公司股東，股東享有的是公司的股權，依法可以在股東之間或者股東和外人之間進行股權的轉讓。但是，土地承包經(jīng)營權具備特殊身份屬性，以此出資的農戶所享有的股權與土地承包經(jīng)營權本身沒有分離，這類股權的流通被限定在具有特定身份的群體之間，在實踐中難以實現(xiàn)這種專屬性權利的轉移。公司股權轉讓具有較高的自由性是公司開放性優(yōu)勢的重要體現(xiàn)，若對股權交易進行了限制，既限制了農戶投資自由，也導致了公司的封閉性，不利于公司的發(fā)展，最終或將無法實現(xiàn)農戶投資的初衷。

2.市場退出機制缺乏

農村土地承包經(jīng)營權在入股公司后應當依法辦理承包經(jīng)營權的移轉手續(xù)，成為公司的法人財產。依照公司法的規(guī)定，公司以其全部資產對外承擔責任，并以其作為債務清償?shù)囊罁?jù)。當入股的公司資不抵債宣告破產或者依法解散時，公司需要進行清算。此時，根據(jù)公司法、破產法的制度要求，公司就應當將其所有的土地承包經(jīng)營權作為破產財產之一用于清償債務。但若根據(jù)規(guī)定在公司清算后將土地承包經(jīng)營權退回給原承包農戶，農戶可以在公司退出市場后重新獲得農村土地承包經(jīng)營權，雖然有利于對農戶利益的保護，卻違背了公司法法人財產權基本法律制度，不利于保護債權人利益。因此，在公司市場退出機制下應如何處置農村土地承包經(jīng)營權，是按市場規(guī)則進行流轉，還是直接返還給農戶退出市場交易，存在較大制度性法律障礙。

3.社會保障機制缺乏

目前，我國農村還沒有建立起健全的社會保障體系，農戶承包土地不僅僅是作為生產資料，體現(xiàn)為農戶特殊的財產，土地在很大程度上更是農戶生存的根本保障。因而，我國農村土地承包經(jīng)營權相關法律制度設計，基本是以維護農村土地社會保障功能為根本立法目的，土地的市場價值以及經(jīng)營流轉并未在立法中予以充分體現(xiàn)。然而，在農業(yè)產業(yè)化發(fā)展快速推進，農村土地承包經(jīng)營權入股進入市場流轉，必然導致承包土地對農民生活保障功能的削弱。一旦農民以農村土地承包經(jīng)營權出資，在公司運營過程中，追逐利潤的同時也包含市場風險，若遇到公司退出市場或融資，承包經(jīng)營權轉移，農民就會失去賴以生存的基礎。在農村社會保障機制缺失的形勢下對土地承包經(jīng)營權入股帶來了較大的現(xiàn)實與法律困境。

三、完善農村土地承包經(jīng)營權入股公司的相關制度

（一）完善農村土地承包經(jīng)營權流通機制，消除入股的法律障礙

在現(xiàn)行法律框架下，物權法既然認可農村土地承包經(jīng)營權的用益物權性質，則應在立法層面取消對農村土地承包經(jīng)營權依法流轉的種種限制，以更為明確的規(guī)定認可入股公司等多種流轉方式。限制土地承包經(jīng)營權流轉，主要是為防止將其用于非農業(yè)生產，相應改變土地用途。但實際上，這些限制規(guī)定的真正落實，關鍵還在于嚴格的執(zhí)法與監(jiān)管，而并非依賴誰享有承包經(jīng)營權。因而，立法取消限制并明確認可承包經(jīng)營權流轉的合法性，并不會造成農業(yè)用地的大量流失，反而對引進投資、提高農戶收入很有必要。

按照公司法的規(guī)定，土地承包經(jīng)營權屬于使用權性質，出資沒有根本性障礙。在進一步轉變對于其流轉的限制后，入股公司更為可行。農戶因入股享有股權，公司享有土地的用益物權，股權的轉讓依據(jù)公司法的規(guī)定進行，公司也可以處置承包經(jīng)營權。但在入股公司的具體操作制度方面還需要更為詳盡的規(guī)定：一是土地承包經(jīng)營權出資應委托專業(yè)機構進行價值評估，確定出資額度；二是對農戶股東承擔其他股東出資瑕疵的連帶責任方面，適用過錯推定原則，在農戶能夠證明其無過錯時可免除其連帶責任。

（二）完善農村土地承包經(jīng)營權入股公司的市場退出機制

在公司破產或解散清算時，基于農村土地的特殊性，應當設置不同于一般公司資產處置的制度。在破產清算時，應當同意以土地承包經(jīng)營權入股的農戶按市場價優(yōu)先購買回承包經(jīng)營權，購買可以貨幣或其他財產性權利的方式。在解散清算分配公司剩余資產時，農戶股東也可以優(yōu)先要求將土地承包經(jīng)營權予以退還，以當時的市場價格核算資產分配金額，多退少補。考慮到入股農戶可能沒有資金優(yōu)先購買的情況，部分學者提出讓集體經(jīng)濟組織承擔這筆費用，但由于經(jīng)濟壓力太大，實施起來困難重重。因此，可引入土地承包經(jīng)營權入股強制保險制度解決優(yōu)先購買資金問題。由入股農戶、入股后的公司以及地方政府三方分攤保費共同投保，當公司破產或解散清算時，入股農戶能夠從保險機構獲得保險金支付，以此作為行使優(yōu)先購買權的資金來源。

（三）完善農村社會保障機制建設

我國農村地區(qū)社會保障體系不健全，農民生活對土地的依存度仍然較高。要促使農村土地承包經(jīng)營權流轉，基本前提還是要完善農村社會化服務體系，建立有效的農村社會保障機制。保障農戶在采用入股公司等方式流轉承包經(jīng)營權時沒有生存的后顧之憂。即使失敗也享有農村社會養(yǎng)老保險等基本保障，提高農戶土地流轉的積極性。目前，主要制度建設應包括：一是加強農村居民最低生活標準保障制度建設；二是加強農村社會養(yǎng)老保險體系建設；三是加強農村基本醫(yī)療保險制度建設。

隨著農村土地承包經(jīng)營權入股公司法律制度的逐步完善，可操作性提升，農地入股的實踐在新一輪農地改革中逐步鋪開，將會積極推動我國新型農業(yè)體系的迅速發(fā)展。

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