公共危機管理中NGO職能分析

黃碩明

[提要] 私募基金在我國發展十幾年，已逐漸成為中國資本市場重要的組成部分。由于它不公開募集，與之相關的信息也較為有限，監管也成為關鍵的問題。本文從私募基金監管產生的背景、原因著手，論述對其監管的必要性以及監管中存在的問題。并且從法律以及金融監管方面提出加強本國監管的措施。

關鍵詞：私募基金；監管；國際經驗

中圖分類號：F83 文獻標識碼：A

收錄日期：2017年5月19日

私募基金作為金融市場上強勁的一股力量，屢屢在股市受挫時表現出色。與公募基金相比，具有非公開性和非上市性的特點，而我國的關于它的立法也起步不久，這些都導致規范層面不高，內容不夠完善。為了使私募基金更加健康的發展，監管勢在必行。

一、我國私募基金監管的背景及必要性

（一）私募基金發展現狀

1、存在方式較為靈活。由于私募基金之前長久的游離于法律監管之外，它的投資方式多樣，也有一些不規范性。另外，私募基金的投資者大多是較為成熟的大額投資者，他們對于基金的操作更加得靈活，因而可以更少地遭遇風險。

2、回報率高于公募基金。根據數據對比顯示，在市場普遍不景氣的情況下，排名前十位的私募基金的回報顯著高于公募基金。2010年晨星私募基金報告顯示，滬深300指數下跌了12.5%，而公募中標準股票型基金和普通股票型基金平均收益分別為2.89%和4.87%，業績之冠的華商盛世成長基金的全年收益率為37.77%，相比起來，陽光私募的平均收益率達到6.48%，且七成以上實現逆市飄紅，業績之冠的“深國投·世通1期”全年收益率高達96.16%。足以可見私募基金的高回報率。

3、私募證券投資基金發展較私募股權投資基金（PE）更快。私募基金在我國有私募證券基金以及私募股權基金兩類。我國投資者大多投機心理較為嚴重，對于風險容忍程度低，因而私募股權基金在我國發展的較為緩慢。同時，由于投資方向的單一性，巨大的國有資本沒有注入PE市場，更是阻礙了它的發展。因而在我國私募基金以私募證券投資基金為主。

（二）私募基金監管的必要性

1、保護投資者

（1）投資者較為脆弱。投資者和融資者作為證券市場參與的主體，投資者相對脆弱，并且資金去向容易變動。只有保護好投資者，樹立他們的信心，融資者才更有可能成功融資，從而在市場上進行資金流動的良性循環。

（2）以私募基金為名的非法集資現象較為嚴重。不僅是普通大眾很容易將私募基金與地下錢莊等詞聯系在一起，很多公司也打著私募基金的幌子非法集資。2014年以來，北京、上海、深圳、湖北、湖南、河北、山西、吉林等地爆發了多起以私募基金為名的非法集資案件，涉及已登記機構32家，已備案私募基金約59億元，投資者上萬人。除此之外，未登記的機構存在的風險隱患更大，破壞行業秩序，給投資者利益帶來極大的損失。

2、防范風險

（1）系統風險。私募基金由于受到的監管較少，私募股權基金因而很容易發展壯大，甚至形成壟斷，從而帶來系統性風險。

（2）道德風險。私募基金以資金的流動為紐帶。資金由投資者流向基金經理，再由基金經理流向融資企業。這樣的雙重委托代理機制容易帶來道德風險。基金經理相對于投資者具有信息的優勢，因而他很可能利用這一優勢損害投資者的利益。同時，他也可能為了收取更多的管理費用而管理超出自己能力的資產。這些對于投資者都是不公平的。

二、我國私募基金監管存在的問題

（一）私募基金信息披露不足。私募基金信息披露的重要性在于讓投資者更好地了解資金的去向，決定投資者投資的基金份額，同時也在基金發生虧損時為投資者提供知情權以及緩解糾紛提供了依據。我國在2016年2月之前沒有具體規定應該披露的信息。在2016年2月出臺的《私募投資基金信息披露管理辦法》中規定了具體細則。總結之，該基金最低的信息披露標準是，投資組合及投資運作情況、杠桿使用。由于信息披露不足而造成投資者錯過在開放日做出最佳選擇，或者使投資者遭受損失的誤導性披露，都應該建立更強的處罰措施，以規范行業。

（二）法律法規有待完善

1、法律最新進展。此前很多學者提出私募基金機構的備案制以及掛牌制度的選擇，從2014年開始已經在中國全面實施。另外，還有私募基金所屬監管部門的問題，已于2013年被納入證監會監管范疇。2016年以前多名學者強烈呼吁有關私募基金的陽光化，即在法律上認可其地位。而根據2016年4月30日的最新報道，證監會將盡快推動出臺《私募投資基金管理暫行條例》，為私募股權基金納入監管奠定法律基礎；盡快修訂并發布《私募投資基金監督管理暫行辦法》。這些舉措都表明證監會相當重視私募基金的監管，規范化的進展正全力推動。

2、不足之處

（1）備案制度門檻較低。盡管自2014年開始實施的備案制度使私募基金機構開始變得合法化，但是這種不設準入門檻的監管原則沒有達到應有的效果。不少公司利用拿到的備案的牌照，作為信譽憑證，給自己的非法集資創造了條件。市場的投資者大多不能辨別是否為龐氏騙局，也因此難免遭到損失。

（2）基金管理人缺乏監管。2015年11月時，陽光私募圈的傳奇人物徐翔因涉及操縱股價、內幕交易被捕，也反映出了對于基金管理人監管的缺失。管理人通常會促使散戶股民盲目跟從，破壞股票市場的良性競爭，從而達到操縱股價的目的。而基金管理人通常受認可度較高，在事件爆發出來之前不會被懷疑，這為他們的操縱的可信性提供了保證。基金管理人監管的缺失極大地影響著市場秩序的穩定。

（3）盲目保殼現象滋生。隨著相關法律制度的出臺，對基金管理公司來說標準與要求也進一步提高。為了在短時間內達到行業標準，不被注銷私募基金管理人的登記，大量私募基金公司加快發布新的私募基金產品，出具《法律意見書》。這樣的行業要求增長了律師事務所的業務量，也出現了許多漏洞。這種對于政策改變的應付式的回應，缺少應有的實際審查，也因此不利于行業的發展。對于《法律意見書》等的審核力度也需要進一步加大。

（三）監管產生的不良影響。監管行為對于整個市場是十分有必要的，但是同時也帶來了一些不良的影響。比如，由于披露制度的建立，可能會導致交易對手了解到自己相關的信息，從而降低競爭優勢，甚至降低行業的平均利潤。

三、我國私募基金監管措施及建議

（一）國際經驗借鑒。國外的私募基金市場發展開始較早，因而也較為成熟。我們可以通過他們這么多年探索得來的經驗來省視自身，從而少走彎路。

1、美國。美國在2008年的金融危機之后，于2010年出臺了《多德-弗蘭克華爾街改革與消費者保護法案》，目的是：“提升金融系統的可計量性與透明度來促進美國的金融穩定，結束‘大而不倒的現狀，以緊急財政援助來保護美國納稅人，以及保護消費者免于遭受泛濫的不正當金融服務”。法案取消了私募基金投資顧問的豁免注冊制度。投資顧問的角色不僅是咨詢，在某些程度上也是資金管理人。因此，對于投資顧問的嚴加監管，可以更好地從資質、誠信度來把握投資顧問的進入。

這一點對于我國來說也有較大的借鑒意義。在我國，私募投資顧問的業務僅限于投資建議，不涉及資產管理。投資建議和資產管理本來就有著天然的聯系，如果人為地割裂開來，影響效率，浪費資源，不利于私募基金的發展。我們應該借鑒美國私募基金發展的先進經驗，合理定位投資顧問和資產管理的關系，鼓勵證券公司和咨詢機構積極探索業務的轉型，促進證券投資顧問服務結合證券經紀業務轉型升級。

2、英國。英國基金業的監管體系有兩種：一是自律性監管體系；二是立法監管體系。主要以自律監管為中心。證券市場雖然沒有完整的立法體系卻有較為完善的管理體系。目前而言，對于私募基金的監管主要有以下兩方個面：一是機構投資者通過與私募基金經理簽訂一些保護自身利益的合約對基金經理的投資行為進行約束與監管；二是政府以及相關的監管部門等政策制定者通過制定一系列法律和法規，對私人股權市場進行規范，引導私人股權市場的健康發展，保護投資者的利益。

這兩點從個人和政府層面雙重約束了基金市場，也為日后遇到問題時提供了保障。我國可以用這種比較先進的監管模式指導私募基金監管制度建設，以期少走彎路、早日建立起一套科學、經濟、有效的監管制度，為我國私募基金行業的健康較快發展提供保障。

（二）我國監管對策

1、加強信息披露。一般來說，國外對于私募基金的信息披露的要求沒有那么嚴格，但是我國的信用環境不佳，在證券市場的發展歷史上，上市公司和基金都不能達到政府規定的信息披露的要求。因此，我國在信息披露方面不能放松。可借鑒美國，定期向證監會備案，處理大額交易時也要提交報告。

2、完善法律制度。隨著2016年2月以來有關私募基金法律規定的出臺，法律方面的監管可以說達到了前所未有的嚴格程度。學者們在論文中常常呼吁的使私募基金“陽光化”也正在逐步變成現實。法律作為根本的約束，需要不斷地調整完善，從而探索出更適合我國國情的規定，為私募基金的健康發展創造有利的條件。

3、推動私募基金的行業自律。現階段，行業的自律有利于規范我國私募基金的發展。從其他行業的經驗來看，行業的自律將提出行業普遍認可的規定，維護行業的整體形象，創造優良的風氣。研究行業規范化的措施，也有利于進一步的推動行業的發展。

四、結語

私募基金作為正在崛起的力量，其影響力不容小覷。它為較為理性成熟的投資者提供了更大空間的資金運轉，也因而在監管方面更需要嚴格。就我國目前的發展形勢來看，國家對于私募基金的監管越來越重視，在立法方面多有規定出臺，也將使私募基金的發展步入正軌，不再游走在灰色地帶。我們也應該借鑒國際較為成熟國家的經驗，完善本國的制度，使私募基金穩健地發展。

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