淺議獨立董事獨立性及其完善

摘 要：我國上市公司的獨立董事制度在完善企業法人治理，保護小股東利益上發揮著重要作用。但是，獨立董事制度規定過于抽象，適用性不強，對出現問題時作用不大，少數董事甚至被稱為“花瓶董事”“掛名董事”，因此需要激勵制度來調動積極性，同時需完善董事的責任制度。此外，中國公司“二元制”也要求必須將獨立董事進行完善，在完善過程中，其監督職能和監事會的職能會存在一定的重合，這就要求獨立董事與監事會之間的協調，避免重復監督或是監督空白。因此，有必要對公司獨立董事的具體適用及如何完善進行討論。

關鍵詞：獨立董事制度；獨立性；制度完善

一、中國的獨立董事

2005年修改的《公司法》將獨立董事以法律形式確立下來。但是，在現實的實施過程中存在著很大的問題，一方面在獨立性方面存在嚴重問題。上市公司控股股東、實際控制人利用獨立董事，獨立董事實際上成為控股股東或者實際控制人的工具。我國規定上市公司必須設立獨立董事，且不能少于董事會成員的1/3。

二、我國獨立董事制度獨立性

獨立董事制度從其設立目的上來看，是被寄予很大“獨立性”希望的。然而，現今我國獨立董事的獨立性卻不容樂觀。首先，在我國，獨立董事人員選舉是由董事會或監事會提名來表決產生。而目前我國上市公司存在著非常嚴重的“一股獨大”現象，持股股東雖然數量眾多，不參與公司管理事務，由此導致股東大會流于形式，普通股控股股東通常以壓倒性優勢而取得股東大會的控制權。站在大股東立場上的董事會來提名獨立董事，再由股東大會或董事會集體表決確定獨立董事。于此產生的獨立董事難免會有所顧忌，不敢輕易反駁董事會的日常決議，獨立性難以保障。

獨立性是獨立董事和獨立董事制度的靈魂。獨立董事的獨立主要體現在三方面：①獨立于經營者；②獨立與大股東；③獨立于公司。這就意味著擔任獨立董事的人不能受雇于公司，也不能通過持有公司股份成為公司股東，還不能與公司的股東或與公司控制股東、大股東有密切私人關系。

此外，獨立董事獨立性判斷標準通常是從外界進行的，不能很好根據具體情況進行判斷。所以，筆者認為獨立性的判斷應由立法機關立法進行最低規制后，由公司內部的股東、監事等共同決定具體情況，再由監督機關監督。只有內外同時起作用，才能真正推動獨立董事獨立性的完善。

三、獨立董事責任

《指導意見》對獨立董事的責任沒有規定，現實中獨立董事往往淪為“花瓶”董事、“人情”董事、“榮譽”董事，一個很重要的原因就是他們缺乏對可能承擔的法律責任的預期。

（1）獨立董事需要承擔法律責任。加快完善的法律責任制度建設。我國《公司法》、《證券法》等法律中詳細規定了公司一般董事應該承擔的責任，獨立董事也屬于公司董事，所以應當適用。與公司的其他董事相同獨立董事承擔責任還包括公司章程、合同約定等。其責任承擔形式包括民事責任、行政責任、刑事責任。

（2）明確獨立董事的責任限制。獨立董事一般不是公司的內部人員，不了解公司運行中會產生的問題和情況，同時獨立董事多為兼任，不能全身心投入。現實生活中有很多的獨立董事都是在什么都沒做的情況下就受到了懲罰，這顯然是不公平的。在這種情況下我們可以通過以下方法來規制。第一，首先在公司章程中限制獨立董事的責任。第二，法院在實際審理案件時可以根據公平原則減輕、免除獨立董事的責任。第三、獨立董事在承擔責任后可以向公司要求賠償。

（3）還應完善獨立董事辭職制度。一般說來，做為獨立董事的人員還有其他的本職工作，并不會為其帶來巨大的工作壓力和工作負擔，因而獨立董事通常不會輕易選擇辭職。而主動提前辭職的行為更可能是因為他們預見到公司存在較大風險但無力改變現狀，繼續任職又很可能會使自己受到牽連。在面對公司治理缺陷時往往會礙于情面，選擇緘默不語，其監督約束的實際效力大大減弱。

四、我國獨立董事機制完善

美國的獨立董事的存在主要是為了彌補“一元制”的監督力度不足。我國上市公司采用“二元制”公司治理模式。從表面上看，“二元制”治理模式克服了“一元制”模式內部監督不力的機構缺陷。但是，實際情況是監事會的監督力度不夠，往往起不到真正的監督作用，而且，如果董事會或者經營層不配合監事會的監督，則監事會不能及時地起到監督作用。這就需要我們充分發揮獨立董事的監督作用了。但是，在獨立董事設置后，雙方的監督權就又會存在相似之處，就會產生新的問題，這就要求我們要獨立董事本土化。

而且，我國的獨立董事的存在不僅是監督，同時也是為了維護小股東等處于弱勢的股東的權益。這需要我們結合自身的情況制定法律來實現。

為解決上訴問題，我們應界定獨立董事制度與監事會制度的不同性質與功能。具體為：①建立分別監督制度。獨立董事是董事會內部的監督，主要為事前監督，決策過程監督，事后監督；監事會是獨立于董事會的監督，為經常性監督，外部監督，事后監督。②監督事項不同。獨立董事主要為公司發展戰略，資本運作等；監事會則主要為公司財務，經營行為是否合法等。③雙方協商合作，雙方可以通過召開會議等方式來具體確定某一方面或者某一件事的監督權的行使者。

五、總結

我國的獨立董事制度尚處于發展階段，存在著多處不完善的地方，可以通過國內立法等方式來進行彌補。在借鑒別國經驗的基礎上，結合自身情況進行改造。我國的獨立董事制度需要加強獨立性，有效性，將獨立董事制度落到實處。在實現獨立董事制度本土化同時建立完善的激勵制度，激發獨立董事的積極性，為公司發展做出更大貢獻。

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作者簡介：

馬聰慧（1996～），女，漢族，河南許昌人，延邊大學法學院2014級本科生。