建設工程法律疑難問題專題實務

王珊

摘要：法律風險在項目建設中普遍存在，法律、規章制度及各項政策都可能對工程建設帶來嚴重影響。本文簡要介紹了招投標、工程質量、工程安全等方面的法律風險，分析了防范法律風險的必要性，僅供參考。

關鍵詞：建設工程；法律制度；法律風險；防范措施

一、建設工程法律疑難問題

（一）招標投標階段

1）依法必須進行招標而未進行招標、通過肢解發包等方式規避招標的行為；2）在進行招標時，違反公平競爭原則，通過設立排斥性條款及其他不合理的規定等行為，對投標人進行限制；3）招標人與中標人在簽訂了符合招投標文件的“陽合同”后，又私下簽訂了背離合同實質性內容的“陰合同”，這種情況下，受法律保護的是“陽合同”而非“陰合同”，故而面臨著極大的法律風險；4）招標人與投標人惡意串通，行賄受賄或以其他方式謀取中標，損害他人利益，或投標人之間相互串通投標的行為；5）投標人不具備相應資質，弄虛作假，借用他人資質進行投標，以合法形式掩蓋其非法目的；6）投標人在中標后拒不履行訂立合同的義務。以上這些行為不僅違背了招標投標活動的目的與基本原則，還會損害其他人的合法權益，相關責任人更是要承擔嚴重的違法。

（二）與工程質量有關的法律風險

1）建設單位在未取得施工許可證或開工報告的情況下，擅自開工；2）勘察單位提供的資料不真實、不準確或設計單位提供的圖紙存在缺陷、漏洞，導致質量問題；3）施工單位不按工程設計圖紙或施工技術標準的要求進行施工，偷工減料，使用不合格的建筑材料、建筑構配件和設備，造成工程質量不符合規定要求；4）承包單位將工程非法轉包或違法分包，導致工程各主體之間的關系變得更加錯綜復雜，對工程質量造成嚴重威脅等。

（三）與工程安全有關的法律風險

與工程安全相關的法律制度主要有《安全生產法》《建設工程安全生產管理條例》《安全生產許可證條例》等。常見的違反工程安全法律相關規定的情況有：1）施工企業安全意識淡薄，采用不合理的施工方案或違反法律法規、技術規范及強制性標準進行施工。對一些危險性較大的工程，如深基坑等，所編制的專項施工方案存在缺陷；2）在發生生產安全施工后，事故責任單位為逃避責任隱瞞不報或故意破壞關鍵性證據；3）安全生產管理人員未進行有效監管，發現安全隱患后未及時報告、要求整改等。

二、建設工程合同法律風險防范措施

（一）招標階段

1.項目核準風險。在招標階段，常常發生項目還未完全定奪就匆忙進行招標的行為，若由于突發情況而未通過核準，項目會被叫停與懲處，會對招標方構成嚴重的經濟損失，且招標方需要承擔項目未通過核準就招標的法律責任。

防范：招標工作必須在項目完全敲定、獲得相關部門審核與批準的通知才可實施。

2.低價中標風險。招標時，承包者將投資預算單價表中定額的參數進行降低操作，以低于項目成本的價格在諸多企業中勝出。但是，在中標后，開展施工時，承包者會使用各種借口來調整差價。

防范：為降低此類風險的發生，應注重對招投標進行全過程的監督與管理，嚴格遵守國家的法律法規來開展招標工作，這樣能大大降低低價中標的發生概率。

（二）合同簽訂階段

1.文本風險。建設工程合同中所涉及的內容較多，一些企業為了方便，常常自擬合同，此類合同的文本很難對當事人的權利與義務進行全面的規范，極易出現語言漏洞。詞語、句式使用不規范、不嚴謹，極易產生誤解或歧義，致使合同內容存在爭議，存在一定的潛在風險。

防范：為保證合同的規范性與嚴謹性，建議使用國家的示范性文本，當前，以GF-1999-0201《建設工程施工合同》的文本格式為主。

2.價格風險。對于工程項目而言，其最為關注的當屬價格問題。在工程合同之中，合同計價的方式不計其數，其中，以固定價格、可調價格、成本加酬金三種計價方式為主。防范：為避免發生由于價格問題而引發的法律糾紛，在制定合同時，條款的設定需要立足于項目的具體情況，對價格波動、合同變更等的成因予以預測，及時將索賠、調整與變更等考慮到條款設計之中。

（三）合同履行階段

1.分包風險。合同生效后，若出現違法分包、違法轉包行為，分包與轉包的合同是無效的，不受法律保護。防范：在合同中明確規定，要求承包者禁止對工程進行轉包。如需進行分包，必須要征得發包者的同意或合同中明確規定，才可產生分包行為。此外，接受分包的一方必須要高資質，且禁止發生二次分包行為。

2.索賠風險。在建設工程合同履行中，一旦出現糾紛，常常發生索賠行為，部分人員想借此謀取利益，勢必會產生索賠上的風險。索賠時，常常表現在兩個方面，一個為已經被確認，能將其視為工程結算的重要依據；另一個則沒有被確認的部分，需要在訴訟的條件下，讓法院或一些司法鑒定單位來進行確認。

防范：索賠行為的產生，需要足夠的證據予以支撐，若想保證索賠的規范性，降低索賠風險，前期必須收集足夠的證據，證據的形式很多，主要為：投標書、來往的信件、合同文件、設計方案與圖紙、現場記錄、項目照片、工程驗收單據等等。這些信息都可作為索賠的證據，一旦發生糾紛，必須出具足夠的證據來證實，該索賠才能成立。

三、結束語

綜上所述，建設工程合同中所涉及的內容較多，且整個合同都非常敏感，一旦出現問題，就會引發法律糾紛，會對企業構成一定的威脅。為應對此項問題，應對建設工程合同法律風險進行從容應對，提前構建風險評估機制，并制定相關的預警機制，以實現對法律風險的有效防范與控制，以保護企業的合法權益不受侵犯，是工程合同管理的一項重要工作。

參考文獻：

[1]潘軍鋒.建設工程施工合同案件審判疑難問題研究[J].法律適用，2014，07：65-73.

[2]胡晶晶.建設工程施工合同法律效力問題研究[D].寧波大學，2014.