查封軟件著作權過程中存在的問題及建議

（100050 中國版權保護中心 北京）

摘 要：近年來，在國家相關政策的積極扶持下，軟件著作權作為無形資產的價值日益受到社會的廣泛關注。在各種糾紛案件中，司法機關應當事人的請求查封軟件著作權的情況越來越多。當事人積極運用法律手段尋求救濟，司法機關也及時采取查封措施，從而保證了訴訟目的的實現。本文針對執行查封軟件著作權的過程中所存在的問題進行探討，并給出具體完善建議。

關鍵詞：查封；軟件；著作權

查封（廣義，含預查封、扣押、凍結等財產控制性措施）是執行工作中廣泛使用的執行措施。[1]隨著軟件企業創新研發能力的增強（《“十二五”中國軟件著作權登記情況分析報告》顯示，“十二五”期間，中國共完成軟件著作權登記92萬余件，登記量是“十一五”期間的3.8倍，增速明顯。[2]），軟件企業涉及訴訟糾紛明顯增多，司法機關采取查封手段保全軟件著作權的情況越發增多，僅2016年全年，登記機構就協助司法機關查封軟件著作權926件，同比增長256.15%。

一、查封軟件著作權過程中存在的問題

（一）著作權轉移無法控制，查封的作用受到限制

《中華人民共和國著作權法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）第六條規定：著作權自作品創作完成之日起產生。其無需通過登記或備案等手續，創作完成后自動受到法律保護，登記與否完全自愿。目前，執行人員執行查封軟件著作權，通常是向著作權登記機構送達執行裁定書和協助執行通知書，在著作權登記機構的系統中進行查封標注，是一種“軟查封”，因為查封后執行人員未能實際控制軟件產品，僅能起到限制軟件著作權發生轉移、許可、出質登記的作用。執行人員查封軟件著作權后，被執行人依舊可以繼續使用、銷售軟件產品，更有甚者，會私下對軟件著作權進行轉移。這導致實務操作時出現這樣一種矛盾的現象，即法院依據申請人的申請到登記機構進行軟件著作權查封后，僅是對此軟件著作權登記狀態的一種凍結，并無法實際阻止被執行人轉移其軟件著作權。因為被執行人轉讓（或許可）其軟件著作權僅需和對方當事人當成合意既可，轉讓（或許可）合同在簽訂后（或在合同中約定的某一時間）就生效了，權利也發生了轉移。不申請軟件著作權轉讓（或許可）登記，對其權利轉移不產生任何影響。

執行機構到登記機構進行軟件著作權查封，就是為了保障申請人和利害關系人的合法權益，以及生效判決的順利執行。而現有法律法規的框架之下，難以真正現實。這是一個突出的法律問題。法院無法通過查封軟件著作權來進行財產保全，申請人和利害關系人有可能遭受重大損失。也無法保證生效司法判決的順利執行，使得查封軟件著作權形同虛設。

（二）軟件著作權查封程序不夠完善

當前，在執行實務中，因存在執行案件多、人員少等矛盾，執行人員在對待軟件著作權查封這一工作上，只是出于機械性、程序性工作給申請執行人一個“交代”，既沒有及時通知被執行人，告知相應的法律責任，又沒有及時通知登記機構進行軟件著作權查封，甚至有的執行人在執行裁定下達數周后才將裁定書與執行通知書送達登記機構，這就導致了在查封發生后登記機構被通知前的一段時間內，被執行人出于善意或惡意目的，到登記機構申請軟件著作權轉移登記并被批準的情況發生，嚴重損害了申請執行人和利害關系人的利益。

（三）對被執行人惡意轉移被查封軟件著作權情況救濟不足

執行查封軟件著作權過程中，被執行人明知軟件著作權已被查封還惡意轉移軟件著作權的情況偶有發生，登記機構發現后想要撤銷轉移登記卻于法無依。因為根據《計算機軟件著作權登記辦法》的有關規定，軟件撤銷登記的啟動方式分為兩種，一是軟件權利利害關系人提出，國家版權局依職權做出撤銷登記決定，一是依軟件登記人的申請由登記機構予以撤銷。也就是說登記機構并沒有權利在發現被執行惡意轉移軟件著作權并登記后，直接撤銷登記，這就導致了個別被執行人肆無忌憚的鉆法律空子，嚴重損害了申請執行人和利害關系人的利益。

二、完善軟件著作權查封的建議

（一）建議在《著作權法》中規定軟件著作權的轉讓、許可等登記具有對抗效力

軟件著作權轉讓或許可合同簽訂生效后，需經過登記備案后權利才具有對抗第三方效力。這樣規定可以使查封軟件著作權達到預期的作用，切實保障司法判決的順利進行，迅捷有效的維護申請人的合法權利。

（二）建議健全執行程序

《關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第一條規定“人民法院查封、扣押、凍結被執行人的動產、不動產及其他財產權，應當作出裁定，并送達被執行人和申請執行人。采取查封、扣押、凍結措施需要有關單位或者個人協助的，人民法院應當制作協助執行通知書，連同裁定書副本一并送達協助執行人。查封、扣押、凍結裁定書和協助執行通知書送達時發生法律效力?！币虼?，執行人員作出軟件著作權查封裁定后，要及時將相關手續告知被執行人和登記機構。如有條件，應通過登報、網上公布等途徑予以公告，最大可能的防止被執行人惡意處分軟件著作權。

（三）建議《計算機軟件著作權登記辦法》修訂時，賦予登記機構主動撤銷登記的法律職能

建議《計算機軟件著作權登記辦法》中增加“登記機構發現被執行人惡意轉移已被查封軟件著作權時，可以撤銷其登記”的有關條款，這樣規定有助于維護軟件著作權登記工作的公信力和嚴肅性，也能最大程度的保護申請執行人與利害關系人的利益。

參考文獻：

[1]張俊.執行財產查封到期未及時續封問題淺析[EB/OL].，2014-03-24

[2]新華社.“十二五”期間我國登記軟件著作權92萬余件[EB/OL]，2016-04-26

作者簡介：

姜蘭（1982.6～），女，漢族，學歷：碩士研究生，單位：中國版權保護中心，職稱：中級職稱，研究方向：民商法。