淺析刑法中的被害人同意

（621000 西南科技大學法學院 四川 綿陽）

摘 要：被害人同意在刑法理論界被公認為出罪事由之一，與緊急避險和正當防衛并駕齊驅。本文將對被害人作出同意所具備的同意能力，被害人在認識錯誤下作出的同意等問題作出淺略的分析，以期拋磚引玉。

關鍵詞：被害人同意；同意能力；認識錯誤

近幾年，隨著公民法治意識的增強，被害人幾乎都希望行使個人權利，這也是使得被害人同意成為刑法學界三大出罪事由之一的原因。但被害人同意不同于被害人承諾，同時，并不是所有的被害人都有同意能力，即便是具備同意能力的被害人也有可能因為某些原因而發生錯誤認識。

一、被害人同意的含義

被害人同意是指法益主體同意他人侵害自己能夠支配的法益。既然法益主體同意他人侵害自己的某一合法權益，那么法律也就沒有必要保護該權益，進而不必追究行為人的刑事責任。被害人同意不同于被害人承諾，被害人承諾是英美法系中阻卻違法性的事由，而被害人同意是大陸法系中的一種阻卻構成要件該當性的事由；二者在含義上存在差別，不能一概而論。

二、被害人同意存在的理論基礎

1.被害人同意存在的可能性

刑法的目的是保護法益，法益即是由與法益有關的社會關系組成的，包括與社會關系相關的人或物；因此，與法益無關的人、物不在刑法的保護范圍之內。而公民自己才是自己利益的最佳評判者，享有處分自己部分法益的權利。在我國，普遍認為公民對除生命、身體等外的個人法益享有處分權，對于法益主體放棄的這部分法益，刑法自然沒有理由苛責，這就為被害人同意理論的存在和發展提供了可能性的空間。

2.被害人同意存在的必要性

雖然公民對自己的權益享有處分權，但并不是對所有的法益都享有該處分權。普遍認為公民個人的自由法益優于名譽財產法益，而生命及重大的身體法益又優于自由法益，所以個人對自己的生命和身體等重大的法益在處分時是受到限制的。例如，在我國就不允許公民放棄自己的生命，因此安樂死是不合法的。因此，在確定公民對哪些法益享有處分權時要結合我國的刑事立法目的以及刑事政策以及我國的國情，因此，很有必要完善被害人同意制度，共同推進我國三大出罪事由的發展。

三、被害人的同意能力

被害人是否有能力處分自己的法益，如何界定同意能力在不同的國家有不同的觀點。筆者認為在刑法對同意能力沒有明確規定的情況下，本人認為可以參照民事行為能力來界定被害人同意能力，即被害人要達到一定的年齡，同時也要結合精神狀態來作出判定。

例如，在強奸罪中，如果被害人是不滿14周歲的幼女，那么不管在發生性行為時被害人是否同意，行為人均構成強奸罪；因此，刑法雖然沒有明確規定被害人的同意能力，但是根據這一點可以排除未滿14周歲的幼女在性領域的同意能力。同樣的，行為人明知對方患有精神病或者患有嚴重癡呆癥的婦女而與其發生性關系的，無論采取了什么樣的手段，也不論該婦女是否表示同意，均以強奸罪論處，因此可以看出刑法給予了此類精神上有障礙的婦女一定的特殊保護，她們在性領域沒有同意能力。

四、同意的認識錯誤

被害人同意的認識錯誤也就是刑法上的認識錯誤，筆者認為它是指被害人對行為人行為的內容、性質、后果和有關事實情況產生的不正確的認識。

1.被害人同意識錯誤的三種類型

第一種是被害人基于對行為性質的認識錯誤而作出的同意。比如行為人在的錯誤意思的引導下，認為將器官出售給他人的行為是做好事，不構成犯罪，那么這就是對行為性質的認識錯誤而作出的同意。

第二種是基于性行為對象的認識錯誤而作出的同意。例如一騙子假裝是某男子的同事，該騙子利用這一點，在男子的妻子手里拿走公文包的行為就是對行為對象的錯誤認識。

第三種是基于伴隨情節的認識錯誤而作出的同意。即被害人對行為人描述自己的地位、身份、財富狀況、婚姻狀況深信不疑，進而作出同意的表示。例如“張某冒充領導招聘情人案”就是典型的這種案例，由于被害人對行為人自身散發出來的信息作出了錯誤的認識，進而才同意和對方發生性行為，如果不是基于這些錯誤的認識，那么該被害人是一定不會和該行為人發生性行為的。

2.認識錯誤的效力

筆者在此想重點討論一下強奸案中同意認識錯誤的效力問題，筆者認為年滿14周歲且精神狀態正常是衡量被害人有作出同意意思的能力基礎。性自主權是法律賦予女性獨有的權利，女性有權利選擇是否是進行性行為、和誰進行性行為以及其他，因此，在被害人產生錯誤意思的情況下作出的同意行為，筆者認為是不應當否定行為人的違法性的，理應追究其刑事責任。

參考文獻：

[1]高銘暄，馬克昌主編：《刑法學》上編，中國法制出版社1999年版。

[2]王文生：《強奸罪判解研究》，人民法院出版社 2005 年版。

[3]胡東飛、秦紅：：《違背婦女意志是強奸罪的本質特征》，《政治與法律》2008 年第 3 期。

[4]高銘暄，馬克昌主編：《刑法學》上編，中國法制出版社1999年版。

[5]李金森：《被害人承諾的法律問題探討》，在《法制與社會》，2011年第2期。

[6]張少林：《被害人同意行為若干問題探析》，載《東方法學》，2009 年第 5 期。

作者簡介：

侯蘭（1990～ ），女，漢族，四川內江人，西南科技大學法學院刑法學2014級研究生 。