附贈式有獎銷售中贈送物品的性質研究

摘 要 在市場經濟中，附贈式有獎銷售是經營者為了吸引消費者購買其商品或服務而采取的一種市場營銷手段，為了更好地對附贈式有獎銷售行為進行法律規制，附贈式有獎銷售中贈送物品的性質認定對其應如何適用法律有重要作用，本文對附贈式有獎銷售中贈送物品的性質進行研究，認為贈品實質上是商品，是買賣合同的組成部分并對該觀點進行論證，在此基礎上進一步對贈品的產品責任進行分析，并對贈品的產品責任認定的法律完善提出建議。

關鍵詞 附贈式 有獎銷售 贈品 性質經營者 消費者

作者簡介：張梓恒，南昌大學法學院，研究方向：知識產權。

中圖分類號：D923 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.05.332

在市場經濟的背景下，經營者為了吸引消費者，常常采用有獎銷售的營銷手段，表現為經營者在銷售商品或提供服務時，附帶性地向購買者提供物品、金錢或者其他經濟上的利益，有獎銷售包括附贈式有獎銷售和抽獎式有獎銷售兩種形式。附贈式有獎銷售是指經營者在銷售商品或提供服務時，附帶性地向所有購買者提供物品、金錢或者其他經濟上利益的行為，表現形式主要有免費樣品、隨物贈送、加量不加價、回郵贈送等。附贈式有獎銷售是經營者為了誘使消費者放棄與他人的交易而選擇購買自己的商品或服務，從而擴大自己的商品銷售并獲取更大利潤的行為。

一、附贈式有獎銷售中贈送物品的性質——贈送物品是買賣合同的組成部分

對于附贈式有獎銷售中贈送物品的性質認定，筆者認為，贈品實質上參與了買賣雙方之間的商品價值交換過程，從性質上而言，贈送物品是買賣合同的組成部分。下文將從贈品實為買賣合同標的物，贈送行為實為商品交易行為和附贈式有獎銷售實為促成買賣合同達成的營銷手段這三個方面對這一觀點進行論證。

（一）贈品實為買賣合同標的物，是經營者轉嫁成本的工具

在我國的附贈式有獎銷售中，贈品雖為“贈”，看似沒有收取消費者一分錢，但事實上，經過經營者的精心計算，最終贈品的成本會轉嫁給消費者，消費者于實質上等同于自掏了腰包。這是因為經營者不是從所得利潤中分出一部分返還給消費者，而是將贈品的成本攤進一般商品的成本中，再通過提高商品價格，間接將贈品的成本轉嫁給了消費者。現實中，經營者會將贈品的價值直接算進主商品的經營成本里，贈品會跟其他一般商品按同樣的程序入帳，在這一點上沒有區別可言，因此從本質上而言，贈品是事實上的商品，是買賣合同的標的物，“贈送”在實質上等同于買賣，贈品是主商品買賣合同中的一部分。不過現實中也可能存在事實上的贈與情況，若經營者有證據能夠證明其在經營活動中確實將贈品的價值計入了主商品的營業利潤內，則可認定該經營者和受贈消費者之間形成了事實上的贈與關系，能夠適用《合同法》中的贈與合同。

（二）贈送行為實為商品交易行為，本質上是“名贈實賣”

消費者想要獲得贈品必須先購買一定價值的主商品，該主商品的價格通常會比無贈品時的價格更高。例如，超市某品牌冰箱舉行買冰箱送洗衣機的活動，買該品牌6000元的冰箱就送一臺同品牌洗衣機，活動結束后，該品牌冰箱降為每臺5300元，同品牌洗衣機每臺1200元。通過價格對比可以看出，該“贈品”事實上是有償的，消費者的利益在事實上也受到了損害。因此，“名贈實賣”的附贈式銷售中，贈品事實上仍然是需要進行價值交換的商品，贈送行為實質上就是商品交易行為，二者都是達成合同交易的組成部分。此外，市場上這類“名贈實賣”的附贈式銷售之所以泛濫，和我國目前法律法規沒有對附贈式有獎銷售中贈品的種類和價格等進行規定的現狀有很大關系。

（三）附贈式有獎銷售實為促成買賣合同達成的營銷手段

在現今市場經濟中的買方市場背景下，消費者面對眾多交易對象，在作出選擇之前通常會將贈品價值與商品價值放在一起進行綜合考慮，有時候很可能因為想要獲得贈品而購買自己并不需要的主商品，或者為了贈品寧愿舍近求遠，例如有消費者本來可以在住處附近買到咖啡，但為了能獲得更遠商店贈送的咖啡杯而前往該商店買同樣的咖啡。因此，經營者為了誘使消費者放棄與他人的交易而選擇與自己交易，會采用附贈式有獎銷售的營銷手段吸引消費者，從而擴大自己的商品銷售并獲取更大的利潤。因此，在商品交易中，經營者和消費者都會把附贈品和主商品放在一起進行價格上的綜合考量，這與買賣兩件物品進行討價還價沒有差別，贈品的實質仍然是商品，是買賣合同的一部分?，F實中，雖然經營者采用附贈式銷售手段賺取利潤無可厚非，但是當贈品出現質量問題，商家既沒有在消費者購買前予以告知，也在出問題后以其是贈品為由不承擔瑕疵擔保責任時，就會損害消費者的利益。所以，附贈行為作為一種營業手段與該銷售行為不能完全分離，經營者應該對附贈的贈品承擔和主商品同樣的法律責任。

二、贈送物品的法律責任分析及完善《產品質量法》的建議

從性質上而言，贈送物品是買賣合同的組成部分。在此基礎之上，會涉及到一些法律問題，最典型的就是贈品的產品責任，產品責任又分為侵權責任和違約責任。首先，由于贈品實質上是經營者與消費者訂立的買賣合同的組成部分，如果該贈品自身有瑕疵，出現質量問題或者因為該質量問題引發了消費者的財產損失，經營者在買賣合同中就構成了不適當履行，應承擔違約法律責任。其次，當贈品因自身質量問題造成了消費者或消費者以外的人的人身傷害，以及造成該贈品以外的其他財產損失的，就屬于侵權責任。但對贈品的侵權責任認定，由于我國《產品質量法》將產品規定為“經過加工、制作、用作銷售的物品“，而“用作銷售”