“網絡空間”與“法治”融合之路

董國旺

回望歷史長河，我們可以發現，人類從遠古走來，在歷經了茹毛飲血的原始社會、刀耕火種的農業社會和機器轟鳴的工業社會之后，如今，已經走入了以“數字”、“虛擬”、“信息”、“網絡”為特質的網絡社會。信息網絡技術已經實實在在地成為了一種全方位改變人類存在和生活空間的技術架構，形成了一種全新的社會環境和生存方式：除了真實的社會之外，人類生存形成了第二空間——網絡空間。

一、網絡空間，從“交感幻象”到“虛擬現實”

“網絡空間”自誕生以來，人們對其本質的追問與探尋就從來沒有停止過。它具有什么樣的本質特征，它帶給人類欣喜的同時也帶來了怎樣的“惶惑”，它又如何與法治“兼容”，這是需要首先回答的問題。

研究表明，“網絡空間”最初并非來自一個科學的真實，而是來自一個科學的幻想。“網絡空間”（cyberspace）術語是由加拿大小說家William Gibson創造的，最早出現在吉布森·威廉于1984年撰寫的科幻小說《Neuromancer》（《神經浪游者》）中，他寫道：“網絡空間是成千上萬合法接入網絡的人每天所體驗到的交感幻象（consensual hallucination）……它是人類社會系統中每臺電腦數據庫中的數據繪圖似的再現。不可思議的復雜。”威廉描述的“交感幻象”，漸次地、不可遏制地走入了人們的生活，長驅四散而融入人類社會空間。

盡管“網絡空間”一詞如今已經為人們廣為傳用，但對其內涵和外延的界定并未形成統一的的認識。通行的看法是，“網絡空間”一詞最早出現在文學作品中，之后被美國軍方和政府首先使用，然后逐漸在全球各國普遍使用開來。

美國麻省理工學院教授兼媒體實驗室主任尼古拉斯·尼葛洛龐帝（Nicholas Negroponte）將“網絡空間”提升到了人的本質生存高度。1996年，他在《數字化生存》（《Being Digital》）中寫道：比特（以1和0二進位處理信息的數字） 已經成為了個體、群體和社會存在、生活和生產的基本動力和組成元素，而物理空間和離線社會中的原子（物質）則退居其次。數字化（digitization）從本質上改變了信息和媒體的形塑與結構。美國麻省理工學院建筑與設計學院院長、建筑與媒體藝術教授威廉·J·米切爾2005年在他的著作《伊托邦：數字時代的城市生活》中，詳細描繪了一個由“網絡空間”取代傳統城市模式，而成為人類生存生活主要方式的未來——“這一切都是由于比特（bits），它們已經將（傳統）城市摧垮。傳統城市模式無法與‘網絡空間（cyberspace）共存……新型的文明城市較少依賴物資的積累，而更多地依賴信息的流動；較少依賴地理上的集中，而更多地依賴于電子互聯；較少依賴擴大稀缺資源的消費，而更多地依賴智能管理”。在米切爾看來，以網絡為媒介、屬于數字電子時代的新型大都市將會歷久不衰。

2003年2月，美國聯邦政府發布《保護網絡空間的國家安全戰略》，提出“網絡空間”是國家的中樞神經系統，它由無數相互關聯的計算機、服務器、路由器、交換機和光纜組成，它們支持著關鍵基礎設施的運轉，網絡空間的良性運轉是國家安全和經濟安全的基礎。

2010年，聯合國國際電信聯盟（ITU）提出，“網絡空間”是由計算機、計算機系統、網絡及其軟件、計算機數據、內容數據、流量數據以及用戶等要素創建組成的物理或非物理的交互領域。

上海社會科學院信息研究所所長王世偉、信息安全研究中心主任惠志斌在《中國網絡空間安全發展報告2015》中，對“網絡空間”作出了這樣的描述：“網絡空間是現代信息革命的產物，是一個由用戶、信息、計算機（包括大型計算機、個人臺式機、筆記本電腦、平板電腦、智能手機以及其他智能物體）、通信線路和設備、軟件等基本要素交互所形成的人造空間，該空間使生物、物體和自然空間（陸地、海洋、天空、太空）建立起智能聯系，是人類社會活動和財富創造的全新領域。”

綜上，概而言之，“網絡空間”是伴隨著信息科學發展而出現的，覆蓋計算機、手機、通信設施、媒體等信息終端，由信息傳輸系統和數字信息內容之間連接交互而形成的智能虛擬空間。在結構上，網絡空間是一個巨大的全球性的信息系統，其下可分為信息傳輸設施系統、信息軟件運行系統、數字內容服務系統等若干子系統，在這些子系統之下，還有無數的子系統運行與交互作用，形成信息網絡空間系統。信息傳輸設施系統是網絡空間的硬件設施，包括

計算機硬件，提供關鍵服務的海底電纜、服務器、路由器、交換機、終端接入設備以及將這些設備連接起來的線纜；信息軟件運行系統，是運行于信息硬件設施系統之上的軟件系統和終端設備系統，這些軟件構成并限定了終端用戶使用網絡的方式和限度，終端用戶只能在限定的范圍或者說給定的權限內接入網絡并使用相關信息資源；數字內容服務系統由無數的信息制造機構和信息傳播機構，以及無數的互聯網用戶創造生成的內容平臺等構成。從國家主權的角度看，網絡空間是繼領陸、領水、領空之后的第四空間，是各個國家之間存在著資源利益競爭的全新空間。

二、法治：自由、公平、正義、秩序之道

相比于人治，法治是迄今人類社會選擇的、公認的社會治理最優之道。關于法治要義的一個著名表達，誠如亞里士多德所言：“法治應包括兩重含義：已經成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應該是制定得良好的法律。”因此，法治是社會進步的重要標志，是現代政治文明的核心，是治國理政的基本方式。

法治是治國之道。古往今來，治國理政的方式不可謂不多矣，概括起來大致分為幾種：一是“禮治”。禮作為一種行為規范屬于道德范疇，所謂“刑不上大夫，禮不下庶人”，禮治是對貴族、士大夫的約束機制。二是“德治”。即強調圣君賢人，道德教化，意在用道德感化人。這種思想只強調個人品德，突出個人教化作用，從而忽視制度改革。三是“無為而治”，強調國家不要過分干預個人生產生活，以利于人民修養生息。四是法家的“以法治國”，強調治國要以“法”為本，“法”、“術”、“勢”相結合。法家強調用重刑來治理國家，“以刑去刑”。簡言之，治國的方式雖然很多，但歸納起來不外有兩種：法治與人治。

中國社會漫長的發展歷史主要以“人治”相伴。如今，法治取代人治而成為當今治國之道，源于社會文明發展，源于改革開放，源于法治追求眾人之治、規則之治、良法之治。毫無疑問，作為眾人之治的法治，顯然優于作為一人之治的人治；法治是規則之治，對事不對人，講究的是公平正義，而人治則是“一言堂”、“家長之治”，區別對待，顯失公允；法治是良法之治，良法就是人民之法、正義之法、公平之法。2012年11月15日，習近平總書記在新任十八屆中央政治局常委同中外記者見面時，特別以“人民對美好生活的向往，就是我們的奮斗目標”為題發表了感情深摯的講話，應該這樣詮釋：所謂中國共產黨領導下的中國社會之“良法”，就是能夠確保人民利益最大化之法，它包括法治理念、法治制度和法治運行。正如我國《憲法》所規定的，中華人民共和國的一切權力屬于人民，人民當家作主是國家制度的根本準則。

法治是自由之途。馬克思主義認為，追求自由是人類的本性，人是自由的存在物。然而，自由不是空想，它需要通過具體的人類社會實踐來展開，而人的自由也只有在一定的社會秩序中才能得以實現。在法學意義上，社會秩序的形成需要社會規則的支撐，法律即是社會規則的系統展現。因此說，自由是法律產生的前提和基礎，法律是自由的外化和形式。在法治社會中，自由不再抽象，不再遙不可及，而是通過生動具體的法律權利表現出來。自由雖是人的本性，但兩個或兩個以上的人相遇便可能會發生源于各自需求與利益的沖突。從經驗直觀的層面，是自由的無節制和“任性”造成了另一些人的不自由：一些人的自由造成另一些人的不自由以及相互間的不平等；一些階級、階層、集團的自由造成另一些階級、階層、集團的不自由以及彼此間的不平等。當一些人、一些階級或集團壟斷權力而權力又自負自足時，就會不顧及自由的必然性制約，也就會不顧及他人的自由和權利。這樣看來，自由的沖突實際上源于自由與約束之間的對立。因此，生活在一定社會關系之中的人，為最大限度地實現個人的自由，總是要尋求可以使自由最大化的規則與秩序，法治就是人們經過實踐選擇的，可以使自由權利最大化的一種生活方式。

法治是公平正義之保障。“公平正義”，寓意懲惡揚善、是非分明、處事公道、利益平衡。公平正義是中國特色社會主義法治的價值追求，是社會和諧的重要標志。合理合法、程序公正、法律面前人人平等是其基本要求。

公平正義的首要要求是合理合法。任何法律從制定到實施，都必須合理合法。立法者在制定法律時需要規定權力（權利）的上限和下限，執法者在執行法律時必須在法定的范圍內行使自由裁量權，司法的“主管能動性”必須受到限制。公平正義要求程序公正。司法權的行使必須遵循程序公正原則，離開了程序公正，法治必然走向邪路。事實證明，大量的冤假錯案都與程序不公正有關。“健全錯案防止、糾正、責任追究機制，嚴禁刑訊逼供、體罰虐待，嚴格實行非法證據排除規則”就是基于程序正義來實現實體正義。公平正義要求法律面前人人平等，任何人沒有凌駕于法律之上的特權。這里的“平等”，包括法律地位的平等，適用法律的平等，以及任何人違法都要平等地受到法律追究。

三、網絡空間法治：推進網絡強國的不二選擇

2014年10月23日，黨的十八屆四中全會作出《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，提出要“加強互聯網領域立法，完善網絡信息服務、網絡安全保護、網絡社會管理等方面的法律法規，依法規范網絡行為。”“依法規范網絡行為”就是要實現“網絡空間法治”。在當今中國社會治理體系中，網絡空間法治不僅是理論問題，更是現實問題，是迫切需要加強的現實問題。

實現網絡空間法治，就是要統籌國際國內兩個大局，統籌網上網下兩種資源，加強網絡立法、網絡執法、網絡司法、全網守法和網絡空間法律監督，借鑒國外網絡治理先進經驗，全面推進網絡空間法治化建設，以實現網絡運行有序、網絡文化繁榮、網絡生態良好、網絡空間清朗、網絡健康發展目標。

網絡空間法治是現實所需。我國信息網絡安全水平與信息網絡產業發展嚴重失衡，網絡產業發展迫切需要健全法治環境，提升安全水平。一是產業規劃布局不平衡。在信息化建設高速發展的同時，對網絡安全產業的重視程度不夠，整體的產業戰略布局和協同推進缺乏法律層面規范。二是信息市場法治環境不健全。網絡安全產業知識產權保護有待加強，企業自主創新動力與活力不足，市場在資源配置方面的決定性作用缺乏明確的法律促進措施。三是政府履行安全管理責任不到位。2016年4月19日，習近平總書記在網絡安全和信息化工作座談會上指出，我們提出推進國家治理體系和治理能力現代化，信息是國家治理的重要依據，要發揮信息在這個進程中的重要作用。國家治理體系和治理能力現代化，客觀上要求建立健全網絡空間行為準則和科學調節機制，實現網絡空間治理法治化。從政府治理的角度看，網絡空間治理還存在諸多問題：一是治理理念不夠科學。政府作為治理主體，充當控制網絡負面功能的“管理者”角色多，單向采用簡單行政管理手段多，“講官話”多；體現引導各方主體良性互動的“服務者”身份少，借助網絡優勢創新治理手段少，“說行話”少。二是治理規則不完善。網絡空間治理整體戰略不夠明晰，法律體系缺乏規劃，專門性法律缺位，內容相對滯后，與國際規則的統籌銜接不夠。三是治理體制不明確。沒有以法治方式規定具體的體制安排，需要在“縱向”上加強黨的領導，打破部門壁壘，在戰略制定、督導落實、立法協調、重大決策、應急反應、外交代言等領域形成頂層協調機制；在“橫向”上統籌社會力量，建立交流平臺，形成政府與產業、學術、教育、社會團體等機構之間信息共享、各負其職的合作關系。網絡空間治理體系和治理能力現代化，必須要以法治建設明確制度規范，才能為提升治理能力做好保障。

侵權行為充斥網絡空間，網絡犯罪層出不窮，網絡空間亟需依法治理。當前，網絡空間侵權形式復雜多變，新型網絡侵權花樣頻出。法諺有云：“有利益的地方就會有犯罪。”當前，利用互聯網和移動互聯網傳播詐騙信息非法牟利，在境外開辦淫穢網站向境內傳播淫穢信息，以及從事網絡盜竊、賭博和非法經營等犯罪活動有愈演愈烈之勢。一方面，網絡空間涉及利益巨大，面臨著嚴重的網絡犯罪威脅，“網絡數據”已經成為網絡犯罪的重要目標，催生了許多重大、新穎、疑難的刑事法律問題；另一方面，網絡數據的信息保護技術滯后，網絡數據的刑法保護體系不完善，某些方面的刑事立法甚至處于真空地帶，網絡空間的刑法理論無法及時有效回應巨大現實的法律需求，以至于司法機關在打擊涉及網絡空間犯罪的司法實踐中面臨著重重困境。

“互聯網不是法外之地”。嚴峻的現實表明：加強網絡空間法治建設已經成為刻不容緩的現實需求。

推動網絡空間法治正當其時。國內外互聯網治理為期不長的歷史經驗表明，網絡空間法治不僅是必需的，而且是可行的，推進我國網絡空間法治化正當其時。

國外依法治理網絡空間成效明顯。美國提出“數字立國”戰略，甚至將網絡資源視為“未來的新石油”，自2012年以來陸續發布了《大數據研究和發展計劃》等一系列政策規劃，把大數據戰略上升到了國家戰略高度，將網絡法治納入法律框架的完整布局之中。歐盟大力推進《數據價值鏈戰略計劃》，旨在利用網絡數據促進經濟發展和就業增長。2013年，日本公布《創建最尖端IT國家宣言》，以促進網絡數據應用為核心，促進經濟增長和優化國家治理。網絡空間法治化治理，使網絡數據的商業價值和社會價值逐漸顯現，互聯網健康發展逐漸成為經濟增長、社會治理以及民眾生活的積極因素。

二十多年來，我國互聯網治理變被動為主動，互聯網治理方針從過去的“積極發展、加強管理、趨利避害、為我所用”十六字方針發展為今天的“積極利用、科學發展、依法管理、確保安全”十六字方針。尤其是近年來，《全國人大常委會關于加強網絡信息保護的決定》《中華人民共和國網絡安全法》《中華人民共和國國家安全法》《中華人民共和國反恐怖主義法》《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理利用信息網絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》等一系列法律法規和司法解釋相繼出臺，這既是我國治理網絡空間的經驗總結，也為我國依法治理網絡空間提供了基本法律保障。華為公司、中興公司、奇虎360公司等一批網絡民族企業的崛起，為我國依法加強互聯網治理奠定了堅實的技術基礎。

黨的十八大以來，以習近平同志為核心的黨中央，以極大的勇氣和決心，強力推進網絡強國戰略，為網絡空間法治化提供了堅定的政策支持和物質保障。十八大報告提出，要“加強網絡社會管理，推進網絡依法規范有序運行。”十八屆三中全會通過的《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》強調，要“堅持積極利用、科學發展、依法管理、確保安全的方針，加大依法管理網絡力度，加快完善互聯網管理領導體制，確保國家網絡和信息安全。”十八屆五中全會提出了“實施網絡強國戰略，實施‘互聯網+行動計劃，發展分享經濟，實施國家大數據戰略。”目前，網絡資源已經成為我國國家基礎性戰略資源，成為推動我國經濟轉型發展的新動力，成為重塑國家競爭優勢的新機遇和提升政府治理能力的新途徑。2015年8月31日，國務院發布了《促進大數據發展行動綱要》，圍繞大數據提升國家治理能力、大數據促進經濟發展轉型和大數據加強安全保障問題，提出了我國促進大數據發展的指導思想、總體目標、主要任務和政策機制。2015年12月17日，在第二屆世界互聯網大會開幕式上，習近平總書記在主旨演講中提出了推進全球互聯網治理體系變革的“尊重網絡主權、維護和平安全、促進開放合作、構建良好秩序”四項原則，提出了共同構建網絡空間命運共同體的“加快全球網絡基礎設施建設，促進互聯互通；打造網上文化交流共享平臺，促進交流互鑒；推動網絡經濟創新發展，促進共同繁榮；保障網絡安全，促進有序發展；構建互聯網治理體系，促進公平正義”五點主張。“四項原則”和“五點主張”深刻論述了國際互聯網發展與安全的關系，體現了我國對互聯網發展趨勢的深刻把握，體現了全球互聯互通、共享共治的互聯網發展思維，體現了我國作為互聯網大國的責任與擔當，是我國為全球互聯網治理做出的重要貢獻。習近平總書記在世界互聯網大會上的重要講話為全球網絡空間依法治理指明了前進方向，提供了行動指南。