按比較的方法論我國違約責任在未來民法典中的設計

[關鍵詞]違約責任，違約歸責原則，合同解除。

違約責任，是指合同當事人不履行合同義務時所依法承擔的法律責任。它在英美法中通常被稱為違約補救，而在大陸法中則被包括在債務不履行的責任之中。作為民事責任的一種，違約責任起著保障合同債權，維持交易秩序的重要作用。違約責任的完善與否，直接關系到合同法的功能能否得到實現。正如學者所言：“民事責任乃是現代民法生命力之所在，民事立法的進步與完善，其著重點不在于規定人民可以享受民事權利的多寡，而在于制定盡量完善的民事責任制度。”

1 違約責任歸責原則比較分析

違約責任的歸責是指合同當事人因不履行合同債務的行為發生以后應依何種根據使其負責各國民事立法在違約責任的歸責原則方面，主要采納過錯責任原則或嚴格責任原則 。

大陸法系國家如德國和法國因深受羅馬法的影響，在立法上明確地確認過錯責任原則為一般原則。所謂過錯責任原則是指在一方違反合同義務不履行和不適當履行合同時應以過錯作為確定責任的要件和確定責任范圍的依據?！斗▏穹ǖ洹返?147 條規定：凡債務人不能證明其不履行債務系出于不應歸其個人負責的外在原因時，即使在其個人方面并無惡意，債務人對于其不履行或遲延履行債務如有必要應支付損害賠償。德國《民法典》也明確采納了過錯責任原則 其第 276 條規定：（1）....債務人如無其他規定，應就其故意或過失的行為負責， ...怠于交易中必要的注意者為有過失... 2 債務人因故意行為而應負的責任不得事前免除。

英美法國家在違約責任歸責原則方面主要采納了嚴格責任原則。所謂嚴格責任原則是指當事人不履行合同義務或履行合同義務不符合規定的，不論其主觀上有無過錯均應承擔違約責任。嚴格責任歸責原則不僅為英美法系國家所采用，而且也為有關國際條約采用。如《國際商事合同通則》第741條規定：任何一方不履行均使受損害方當事人取得單獨的損害賠償請求權 或是與其他救濟手段一并行使的損害賠償請求權 除非不履行可根據本通則的規定予以免責。

我國《合同法》主要采納了嚴格責任原則?！逗贤ā返?07條規定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的應當承擔繼續履行，采取補救措施或者賠償損 失等違約責任，嚴格責任原則在總則中予以明確。因此它是違約責任的主要歸責原則，它在合同法中的適用具有普遍意義。但是合同法也并未完全排斥過錯責任原則如分則中的第189，191條的贈與合同，第303條的客運合同，第320條的多式聯運合同，第374條的保管合同，第406條的委托合同等其違約責任的歸責都采取了過錯責任原則。

因此在我國未來民法典的設計中針對違約責任歸責原則，應該在總則中規定過錯責任原則與嚴格責任并行的二元歸責體系，這樣不僅能適應國內市場經濟發展的需要，順應了世界合同法的發展趨勢，而且并用過錯責任和嚴格責任原則避免了單用嚴格責任原則過于苛刻的缺陷，符合公平原則和我國傳統的道德觀念和習慣。

2 違約責任承擔方式比較分析

這里談談違約責任承擔方式之一的合同解除，它是指一方當事人違反合同規定的義務，另一方當事人依照法律或合同的規定終止合同的效力。合同解除是一種較為嚴厲的救濟方法，同時又是一種很重要的救濟方法。因此各國都對其進行了規定，并設置了一些限制使用的條件以平衡雙方當事人的利益。

大陸法中的德國法是根據違約形態的劃分而規定的，對合同解除的限制也是主要依據違約的程度，按德國法的規定，合同解除被看作是單方的行為不包括雙方協商解除的情形，故不夠完善，而法國法則強調合同解除必須要經過法院的判決，增加了國家干預的力度，法國法將合同解除視為司法行為的作法，在某些情況下有利于維護債權人的利益但也存在明顯的弊端，會給當事人行使解除權帶來不便，不利于受害人迅速擺脫合同的束縛，造成時間上的拖延，所以法國法院在司法實踐中作出了一些例外。例如如果合同明確規定了解除條款受害人無須獲得法院判決即可解除合同，但必須向對方作出違約的通知。

英美法是根據違約后果的嚴重程度來決定是否可以行使合同解除權，但合同解除的行使較多地運用于預期違約的情形以及時化解糾紛，避免損失。在解除方式上，英美法采用自動解除的方法使合同的解除較為迅速簡便，但沒有充分考慮被解除人的利益且容易發生各種爭議。

我國《合同法》專門規定合同解除的內容同時吸收了大陸法，英美法及《公約》在合同解除方面的特色。但合同解除在我國《合同法》中規定在第七章“違約責任”之外，只是第六章“合同的權利義務終止”的一個原因。并且《合同法》第107條中提及的“采取補救措施”也不包括合同解除，這種設計是不科學的，因此在未來民法典的設計中要把合同解除放進違約責任里面。

3 結語

違約責任制度所涉及的內容及其廣泛，本文只是對我國未來民法典違約責任制度設計提出一些微薄的建議。

作者簡介：

薛毅（1995-），男，山西省稷山縣人，現就讀于西北政法大學民商法學專業，研究方向：民商法學，婚姻家庭繼承法學。