擬上市公司租賃基本農田種植經濟作物IPO過會法律分析

陳 皓

(西北政法大學 陜西 西安 710000)

擬上市公司租賃基本農田種植經濟作物IPO過會法律分析

陳 皓

(西北政法大學 陜西 西安 710000)

近期，某公司IPO過會，發審委關注問題第一題即為：請發行人代表進一步說明發行人租賃基本農田用于種植靈芝、鐵皮石斛等中藥材，是否改變了土地性質和土地用途，是否構成了《基本農田保護條例》第十五條規定的“改變或者占用”情形，是否事先經過了有權部門批準，是否會構成對所租賃基本農田的破壞，是否會造成基本農田生態利用條件難以恢復不再適合種植糧食等農作物？利用基本農田種植非糧食作物這是農業企業常見問題，實務中一直有疑惑，基本農田可否用于種植中藥材等經濟作物？

經檢索下列法規有關于基本農田種植作物相關法律

1、《中華人民共和國土地管理法(2004修正)》第十七條規定，“禁止任何單位和個人在基本農田保護區內建窯、建房、建墳、挖砂、采石、采礦、取土、堆放固體廢棄物或者進行其他破壞基本農田活動。禁止任何單位和個人占用基本農田發展林果業和挖塘養魚?！钡谌鶙l規定，“非農業建設必須節約使用土地，可以利用荒地的，不得占用耕地；可以利用劣地的，不得占用好地。禁止占用耕地建窯、建墳或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采礦、取土等。禁止占用基本農田發展林果業和挖塘養魚。”

2、《基本農田保護條例(2011修訂)》第六條規定，“國務院地行政主管部門和農業行政主管部門按照國務院規定的職責分工，依照本條例負責全國的基本農田保護管理工作?？h級以上地方各級人民政府土地行政主管部門和農業行政主管部門按照本級人民政府規定的職責分工，依照本條例負責本行政區域內的基本農田保護管理工作。鄉(鎮)人民政府負責本行政區域內的基本農田保護管理工作?！钡谑鍡l規定，“基本農田保護區經依法劃定后，任何單位作和個人不得改變或者占用。國家能源、交通、水利、軍事設施等重點建設項目選址確實無法避開基本農田保護區，需要占用基本農田，涉及農用地轉用或者征收土地的，必須經國務院批準。”第十九條規定，“國家提倡和鼓勵農業生產者對其經營的基本農田施用有機肥料，合理施用化肥和農藥。利用基本農田從事農業生產的單位和個人應當保持和培肥地力。”

3、《國土資源部、農業部關于認真貫徹執行《基本農田保護條例》進一步做好基本農田保護工作的通知》(國土資發[1999]122號)規定，“二是建立基本農田保護區用途管制制度。嚴格執行《條例》規定，禁止任何單位和個人在基本農田保護區內進行非農建設和破壞基本農田的活動。根據《土地管理法》第六十四條規定，在基本農田保護區內，一律不得安排新建非農建設項目，現有各類非農建筑物、構筑物也不得進行改建或擴建。建筑物、構筑物廢棄拆除的，其土地要及時復墾為耕地。禁止任何單位和個人占用基本農田發展林果業和挖塘養魚。各地要把基本農田保護區建設同土地整理結合起來，將土地整理優先安排在基本農田保護區內”

4、《國務院關于堅決制止占用基本農田進行植樹等行為的緊急通知國發明電》((2004)1號)規定，“一、堅決制止占用基本農田進行植樹等行為。要認真執行《土地管理法》和《基本農田保護條例》，堅決制止任意改變基本農田用途的行為，切實做好保護基本農田“五個不準”，即：不準占用基本農田進行植樹造林、發展林果業和搞林糧間作以及超標準建設農田林網；不準以農業結構調整為名，在基本農田內挖塘養魚、建設用于畜禽養殖的建筑物等嚴重破壞耕作層的生產經營活動；不準違法占用基本農田進行綠色通道和城市綠化隔離帶建設；不準以限耕還林為名違反土地利用總體規劃，將基本農田納入退耕范圍；除法律規定的國家重點建設項目以外，不準非農建設項目占用基本農田。凡在基本農田上進行植樹造林(包括種植速生豐產林)、挖塘養魚、綠色通道和城市綠化隔離帶建設的必須立即停止和糾正。今后，新增綠色造林、新建和擴建用材林基地均不得占用基本農田。四、對已經違法違規占用和破壞的基本農田要盡快采取恢復耕種措施。各地區、各有關部門要按以下原則對已經違規占用和破壞的基本農田進行處理：(一)對占用基本農田種植速生豐產林的，限期恢復耕種；(二)對在基本農田內建設畜禽養殖等建筑物的，限期拆除并予整理；(三)對建設基礎設施造成基本農田耕作力破壞的，限期修復；(四)對超標準建設綠色通道而占用基本農田的，逐步恢復耕種條件；”

6、《關于搞好農用地管理促進農業生產結構調整工作的通知》(國土資發(1999)511號)規定。在符合土地利用總體規劃前提下，農民可以在耕地包括基本農田上調整種植業生產格局，發展油料、瓜菜、花木、桑茶、特產品和其它經濟作物；可以將生產能力低、生產條件差的一般耕地改為草場，種植牧草或飼料作物，建造臨時性畜牧場和飼養場，發展畜牧業；可以在基本農田保護區外的農用地挖塘發展水產養殖和種植多年生木本果樹等經濟作物，逐步形成農林牧漁全面發展，適應市場，優質高效的農業生產結構。調整農業生產結構要因地制宜，保護和合理利用土地資源，促進農業可持續發展?！?/p>

根據上述法規及《全國土地分類(試行)》(國土資發[2001]255號)，我們分析認為種植茶、桑、果樹、橡膠、可可、咖啡、油棕、胡椒、花卉、藥材等其他多年生作物屬于種植園，其土地性質應認定為園地，不能認定為耕地種植此類作物改變了基本農田土地性質，違反法律法規強制性規定。

根據該公司IPO過會案例及相關方面披露，分析可知A公司租賃基本農田種植靈芝。鐵皮石斛、西紅花、杭白菊等作物符合當地農業結構，并得到主管部門批準且租地程序合法，未改變土地性質，采用種植技術先進，保持了土壤肥力，保證土地可以復耕，符合法律法規規定。

綜上筆者認為是可以租賃基本農田進行經濟作物的，在種植經濟作物時應注意要符合當地農業結構，并得到當地縣級主管部門的同意。不能采用可能會改變土地性質，破壞土地肥力使土地不能復耕的種植技術手段。但是種植茶等多年生經濟作物會改變土地性質，違反基本農田保護的法律規定。不能租賃基本農田種植茶等多年生經濟作物。

[1]《中華人民共和國土地管理法(2004修正)》

[2]《基本農田保護條例(2011修訂)》

[3]《國土資源部、農業部關于認真貫徹執行《基本農田保護條例》進一步做好基本農田保護工作的通知》(國土資發[1999]122號)

[4]《國務院關于堅決制止占用基本農田進行植樹等行為的緊急通知國發明電》((2004)1號)

[5]《關于搞好農用地管理促進農業生產結構調整工作的通知》(國土資發(1999)511號)

[6]《全國土地分類(試行)》(國土資發[2001]255號)

陳皓(1991-)，男，漢族，西北政法大學法學理論專業碩士。