獨董反對票并非越多越好

陳岱松

作為商議機構(gòu)的董事會，獨董恪盡職守，認真履職，獨立發(fā)表意見，而且商議也是重要的參與手段，通過商議，對需要決策的事項進行充分討論，適當(dāng)修正，取得一致的意見也是各方樂見的結(jié)果。如果是為反對而反對，則是可能對職權(quán)的不當(dāng)使用

上市公司屬于公眾公司，目前，小股東參與股東大會投票的不多，從而容易形成控股股東的“一股獨大”。而國有控股上市公司，“一股獨大”、“內(nèi)部人控制”都值得關(guān)注。獨立董事作為公司的外部聘任人員，并不長期在公司工作，但作為董事參與董事會的所有決策，并且在證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定中，往往一些關(guān)系中小股東利益的決議，必須由獨董發(fā)表獨立意見，如果獨董沒有出具獨立意見，該類決議視為未通過。因此，無論從監(jiān)管者的角度還是公司治理本身，獨董承擔(dān)的責(zé)任和功能都是受到期許的。商議和投票是獨董行使職權(quán)的主要方式。尤其是投票的多數(shù)決以及監(jiān)管機構(gòu)強調(diào)獨董的獨立意見，反對票和棄權(quán)票就顯示其重要性。從投票的設(shè)計而言，有贊成、反對及棄權(quán)三種形式，而決議多數(shù)決是取贊成票為計算依據(jù)，因此，反對票和棄權(quán)票都是不贊成票，對決議的通過同樣有殺傷力。當(dāng)然，反對票意見更明顯，而棄權(quán)有可能是因為獨董對決議的事項不了解或來不及了解而表達的保留意見。

據(jù)《董事會》雜志的統(tǒng)計，上市公司獨董，無論是反對票還是棄權(quán)票都不是很多。原因除了獨董制度運行時間短，部分獨董對職權(quán)運用以及責(zé)任認識的不足，更重要的是獨董的選任機制。從目前的實踐來看，獨董主要是通過大股東或其代表、董事長、高管的推薦，然后經(jīng)過上屆董事會的提名，最后由股東大會選舉產(chǎn)生。獨董天然和提名人有一定的聯(lián)系，礙于情面，投反對票總是相對困難。當(dāng)然，就筆者與諸如美國、歐洲的律師、學(xué)者交流，歐美關(guān)于獨董的提名與我國的現(xiàn)狀并無明顯區(qū)別。其次，即使證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》提出，獨董不得“直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上”，而實際上獨董一般不會持有任職公司的股票。沒有股份似乎充分體現(xiàn)其獨立性，而就獨董目前的津貼與獨董認真履職需要付出的精力是很難配比的。投反對票不僅需要勇氣，同時需要大量的投入與論證，最后決定與大股東或經(jīng)營層意見不同。第三，獨董與其他董事及高管經(jīng)常接觸，敬業(yè)的獨董更加受到高管的認可，且沒有類似一般公司內(nèi)部人員的升遷、待遇之爭，長期相處建立較好的私人感情實屬正常，投反對票也會日趨困難。因此，按照《指導(dǎo)意見》，“獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過六年。”大概目的是不想讓獨董和公司高管過于“熟悉”、關(guān)系密切。

公司出現(xiàn)董事包括獨董反對票、棄權(quán)票本來應(yīng)該是很正常的事情，多數(shù)決，就意味著有可能有少數(shù)不同意見，而作為多方參與的決策，不同意見不僅允許存在，也不應(yīng)該是罕見的。因此，2017年以來，多個A股上市公司包括國有控股上市公司的獨董投出反對票：反對票從無到有，本身就是一種進步，反對票的正常存在，體現(xiàn)了治理水平的提高。正是反對票、棄權(quán)票的存在，才深度體現(xiàn)獨董存在的價值、是獨董制度有效運行的一大佐證。當(dāng)然，獨董對于投票要慎重，投票是權(quán)利，也是責(zé)任。無論贊成、棄權(quán)乃至反對都是獨董的權(quán)利和意見表達，應(yīng)當(dāng)受到保護和支持。

當(dāng)然，從整個市場的角度分析，并非獨董反對票越多越好。作為商議機構(gòu)的董事會，獨董恪盡職守，認真履職，獨立發(fā)表意見，而且商議也是重要的參與手段，通過商議，對需要決策的事項進行充分討論，適當(dāng)修正，取得一致的意見也是各方樂見的結(jié)果。如果是為反對而反對，則是可能對職權(quán)的不當(dāng)使用。

總之，反對票、棄權(quán)票的出現(xiàn)值得稱贊，但并非越多越好。希望獨董制度進一步完善，獨董真正體現(xiàn)其獨立性，并在公司治理中起到應(yīng)有的作用，為完善我國公司治理制度作出應(yīng)有的貢獻。

最后，順便提一下我個人作為獨董（國有控股、民營上市公司均有）的投反對票情況。在擔(dān)任獨董前和公司高層溝通時，我會提出類似這樣的話：“獨董是要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，根據(jù)所了解的情況去獨立發(fā)表意見。這樣的話，獨董有不同看法，當(dāng)然可以發(fā)表，這也是獨董的作用之一。公司要允許我們發(fā)表獨立意見，要尊重我們。即使獨董有不同意見，要投反對票，公司也應(yīng)該認可我。”作為獨董，我在董事會會議之前和公司相關(guān)人士溝通議案，如覺得議案不合適，可能就會直接說，“如議案提交董事會的話，可能我就投反對票了”。一次，某上市公司的董事會會議上，公司高層臨時提出一個議案，該議案沒有事先和我溝通。議案提出后，董事會上有贊成、有反對。最后票決時，我投了反對票。該議案因贊成票不夠，沒獲通過。該議案此后也沒有再上會。投了反對票，事后我正常履職。還有一回，一家上市公司更換高管。新來的高管事先并沒有溝通，我對其不了解，于是投了棄權(quán)票。我不是為了反對而反對、為了突出自己而反對，而是從對公司、全體股東、自己職業(yè)生涯的負責(zé)，我站在獨立的角度，發(fā)表獨立意見。這樣，我就是盡了我的職責(zé)。解決“花瓶獨董”現(xiàn)象，提高獨董的責(zé)任意識非常重要。認清楚獨董責(zé)任的話，獨董反對票、棄權(quán)票就會更多出現(xiàn)，公司治理的作用也將得以更有效發(fā)揮。