建立風險準備與問責制度—慈善組織投資風險的法律控制（四）

文｜呂琰 楊維江（上海融孚律師事務所）

建立風險準備與問責制度—慈善組織投資風險的法律控制（四）

文｜呂琰 楊維江（上海融孚律師事務所）

任何防范措施都不可能完全屏蔽所有的風險，再嚴謹的投資行為也不能確保投資萬無一失，因此，本文認為在進行風險控制的同時也有必要做好承受風險的思想準備以及相應的制度措施。

公益慈善；慈善組織投資；投資風險；問責制度

任何防范措施都不可能完全屏蔽所有的風險，再嚴謹的投資行為也不能確保投資萬無一失，因此，在進行風險控制的同時也有必要做好承受風險的思想準備以及相應的制度措施。

參考社保基金的運營和管理，為防止社保基金承擔超過正常水平的投資風險，國家在對基金投資的各個環節進行風險控制的基礎上，建立起風險準備金制度，旨在保證社保基金能夠得到最低收益。鑒于社保基金同樣具有公益的性質，將風險準備金制度引入慈善組織的投資活動中，作為一種投資風險的預防和補救的措施，應當同樣可以起到防止慈善組織承擔過高投資風險的作用。

除了市場因素，人為因素也是致使慈善組織承擔投資風險的重要原因。源于特殊的產權制度和委托代理關系，慈善組織利用捐贈財產進行投資的過程中容易產生道德風險的問題，表現為慈善組織的投資決策者由于不用為自己的投資行為承擔全部后果，因此他們的行為傾向會不太謹慎并由此引發風 險。

實現慈善組織在商業投資中的權利與義務平衡，關鍵問題是要增強其作為資產管理者（受托人）的謹慎投資義務，使其負責因自身原因造成的虧損補償，以促使其規范投資行為、強化風險管理。人為原因導致的投資風險，化解的有效辦法在于如何通過適當的問責機制防止投資漏洞。縱觀美國基金會的歷史，可問責性一直是政府和公眾所關心的焦點問題之一，我們認為，建立和落實問責制度，可以在難以界定慈善組織產權的現實情況下，盡量減輕由此所帶來的各種投資亂象。

為增強基金會決策者的審慎義務，我國《基金會管理條例》第四十三條規定了基金會理事會致使捐贈財產損失的決策失誤賠償責任，由于重大投資失誤而導致捐贈財產受損的情況應該也適用上述條款。當然，對于那些以志愿方式、不收取薪資的基金會理事而言，令其和一般基金會理事一樣，承擔投資決策失誤的賠償責任與其所擁有的權利并不對等，因此，這一條款尚有待將來出臺相關細則以明確基金會理事的權益。