我國海外投資保險制度的立法模式選擇

王美蕓

西北政法大學國際法學院，陜西 西安 710122

我國海外投資保險制度的立法模式選擇

王美蕓

西北政法大學國際法學院，陜西 西安 710122

隨著中國改革開放的深入實施和海外投資規模的不斷擴大，建立符合我國國情的海外投資保險制度成為現實需要。本文通過分析世界上的三種立法模式及其優缺點，對我國海外投資保險制度立法模式的構建提出了自己的建議。

海外投資保險；代位權；雙邊投資保護協定；外交保護；立法模式

一、海外投資保險制度的三種立法模式及其優劣分析

海外投資保險制度，是指資本輸出國政府為了鼓勵本國海外投資，而設立海外投資保險機構承保投資者在東道國遭遇的政治風險，當投資者因為東道國發生政治風險而遭受經濟上損失時，可向保險機構求償。該機構賠償后，即獲得向東道國索賠代位求償的法律制度。①

(一)以美國為代表的雙邊投資保護協定模式

雙邊投資保護協定模式，是指資本輸出國和東道國存在雙邊協定，當一定的政治風險出現時，保險機構進行賠付。賠付后即獲得向東道國的代位求償權。東道國政府進行賠付。

這種雙邊模式被以美國為代表的國家采用。其優點在于：第一，有利于海外投資保險制度中代位求償權的有效實現。以雙邊條約作為法律保障，約定了資本輸出國的代位求償權和東道國的賠付義務，確保了代位權條款的有效實現。②第二，有利于維護兩國的政治、經濟上的正常交往關系。一些本有爭議的問題已通過雙邊協議進行約定。由此，雙方的摩擦最小化，避免該經濟問題蔓延進而影響雙邊關系。

但雙邊模式也有其缺點。第一，雙邊模式限制了投資的范圍。僅在二者存在雙邊協定的情況下，該國投資者的利益才能受到有效保護；反之則不可。此舉限制了投資的范圍。第二，雙邊模式往往融入政治因素，不利于資本輸出國的長遠發展。資本輸出國往往基于政治的考量選擇性地與東道國簽訂雙邊協定。這樣會將一些具有投資潛力潛力的國家排除在外。

(二)以日本為代表的國內單邊立法模式

國內單邊立法模式，是指資本輸出國僅根據本國國內法對海外投資進行保護。在相關的政治風險發生后，被保險人向本國的保險機構索賠。該保險機構賠償后，依據本國的國內法及外交保護原則向東道國代位求償。

單邊模式被以日本為代表的國家采用。它的優點是，第一，有利于更大范圍保障代位權的實現。單邊模式對海外投資保險制度的適用范圍不再限制。投資者可自由選擇國家投資，均受到本國外交保護。第二，不會落入政治保護中，有利于保障小國的利益，實現公平正義。

但是，單邊模式也有其缺點。第一，不利于充分實現代位求償權。海外投資保險機構在對被保險人理賠后，其代位權可能受到東道國政府基于國際法的或國內法的抗辯而無法實現。第二，不利于資本輸出國和東道國關系的處理。代位權實現的依據是資本輸出國的外交保護，這使得私法領域的問題為公法領域的問題，容易影響兩國的正常交往。

(三)以德國為代表的混合式立法模式

混合模式，指的是資本輸出國將雙邊模式和單邊模式結合在一起的立法模式。

這種混合立法模式被以德國為代表的國家采用。較于單純的雙邊或單邊模式，它的優點在其靈活性。規則如下：第一，當兩國之間訂有雙邊協定時，則資本輸出國依該協定行使代位權。第二，當兩國之間未訂有雙邊協定時，則資本輸出國采用外交保護的手段行使代位權。

二、我國海外投資保險制度的立法模式選擇

(一)我國海外投資概況及其現有制度的缺陷

改革開放以來，我國海外投資不斷發展。2016年，中國境內投資者共對全球164個國家和地區的7961家境外企業進行了非金融類直接投資，累計實現投資11299.2億元人民幣，同比增長44.1%。

我國的海外投資保險制度目前采用的是單邊模式。隨著我國對外投資規模的不斷擴大，單邊模式固有的不利于充分保障代位求償權的實現的缺點，會對我國海外投資的安全性和效益性產生消極影響。單邊模式已不再適應我國海外投資發展的需要。

(二)關于我國海外投資保險制度立法模式選擇的建議

根據三大立法模式的特點及以及我國的具體國情和現實需要，筆者認為，我國應采用雙邊模式為主，單邊模式為輔的混合式的海外投資保險制度的立法模式。原因分析如下：

1.我國應當采用雙邊模式為主的立法模式

第一，采用雙邊模式具有廣泛的現實基礎。當前，我國已和120個以上的國家簽訂了雙邊協定，且多數約定了代位求償權。另外，未來同中國簽約的國家還將不斷增多。

第二，采用雙邊模式有利于實現代位權。以雙邊條約作為法律上的保障，明確規定資本輸出國的代位求償權和東道國相應的賠付義務，有利于代位權條款的有效實現。

2.我國應當采用單邊模式為輔的立法模式

僅采用雙邊模式存在問題，當我國和東道國之間沒有簽訂雙定時，投資者的求償權難以實現。我國當前的海外投資分布范圍廣，采用單邊模式為輔的立法模式能夠擴寬代位權實現的范圍，更好地保護投資者的利益。

3.我國應當采用混合模式

綜上所述，雙邊模式和單邊模式可以優勢互補。雙邊模式彌補了單邊模式的效能性和國與國關系處理上的缺陷，單邊模式則彌補了雙邊模式在適用范圍上的缺陷。二者相輔相成、相得益彰。筆者由此認為，在海外投資保險制度中采用雙邊模式為主、單邊模式為輔的混合式立法模式符合我國的現實基礎，也有利于促進代位求償權的有效實現。

[注釋]

①王小娟.淺析海外投資保險機構的代位求償權[J].法制與經濟，2011.7.

②余勁松主編.國際投資法[M].北京：法律出版社，1997.

D922.284

A

2095-4379-(2017)33-0218-01

王美蕓(1996-)，女，漢族，福建福州人，西北政法大學國際法學院，2015級法學專業本科生。