陳某某的行為是否構成容留他人吸毒罪？

孫 陽

武漢市蔡甸區人民檢察院，湖北 武漢 430000

陳某某的行為是否構成容留他人吸毒罪？

孫 陽

武漢市蔡甸區人民檢察院，湖北 武漢 430000

本文通過一則案例對容留他人吸毒罪進行簡單探討。

容留他人吸毒罪；案情；分歧；評析

一、基本案情

2016年4月20日，犯罪嫌疑人陳某某因犯容留他人吸毒罪被武漢市蔡甸區人民法院判處有期徒刑八個月，2016年8月7日刑滿釋放。

2017年2月8日9時許，代某某與黃某某一起來到犯罪嫌疑人陳某某位于蔡甸區蔡甸街工農路65號的租住處。上述二人到犯罪嫌疑人陳某某住處后，出資由犯罪嫌疑人陳某某買回毒品甲基苯丙胺片劑(俗稱“麻果”)5顆和甲基苯丙胺(俗稱“油”)1小袋。隨后，三人用自制的“麻果壺”在犯罪嫌疑人陳某某住處吸食毒品，后被民警當場查獲。經檢測，犯罪嫌疑人陳某某及代某某、黃某某現場尿液檢測結果MAMP均呈陽性。

二、分歧意見

本案爭議焦點在于犯罪嫌疑人陳某某曾因犯容留他人吸食毒品罪被判處刑罰，2年內在其住處1次容留2人吸食毒品的行為，是否可以適用2016年4月6日最高人民法院《關于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱法釋[2016]8號)第十二條第七款“其他應當追究刑事責任的情形。”基于以上焦點產生了以下二種意見。

第一種意見認為陳某某構成容留他人吸毒罪，理由是犯罪嫌疑人陳某某行為符合法釋[2016]8號規定的其他應當追究刑事責任的情形，應當以容留他人吸毒罪定罪處罰。

第二種意見認為：陳某某無罪，理由是根據罪行法定原則和禁止類推原則，犯罪嫌疑人陳某某的行為，并沒有被中華人民共和國刑法或者最高人民法院、最高人民檢察院出臺的司法解釋規定為犯罪行為，法無明文規定不為罪。

三、評析意見

筆者贊同第一種意見，本案中，犯罪嫌疑人陳某某的行為應當以容留他人吸毒罪追究其刑事責任。

(一)犯罪嫌疑人陳某某的行為符合法釋[2016]8號規定的情形，構成容留他人吸毒罪。根據最高人民法院對《毒品犯罪司法解釋(法釋[2016]8號)》解讀(以下簡稱解讀)：……在司法工作中，可以將行為人“曾因容留他人吸食、注射毒品受過刑事處罰的”認定為第一款第七項中“其他應當追究刑事責任的情形。”如果行為人不構成累犯的，依法定罪處罰；行為人構成累犯的，可以認定累犯但不予從重處罰，以免違反“禁止重復評價”原則。犯罪嫌疑人陳某某2016年4月因犯容留他人吸毒罪被判處刑罰，2017年2月在其住處1次容留2人吸食毒品。犯罪嫌疑人陳某某行為符合法釋2016第8號司法解釋規定的其他應當追究刑事責任的情形，應當以容留他人吸毒罪定罪處罰。

最高人民法院對《毒品犯罪司法解釋(法釋2016第8號)》解讀不違反禁止重復評價原則。禁止重復評價原則必須發生在同一訴訟階段，且該評價必須是相同性質的刑事評價。該解讀明確指出，行為人構成累犯的，可以認定累犯但不予從重處罰，以免違反“禁止重復評價”原則。該解讀已經注意到禁止評價原則，且作出了除外規定，對已經作為定罪情節的行為，不在做量刑情節評價。因此，該解讀并不違法禁止重復評價原則。

(二)解讀規定的行為與行法釋[2016]8號規定的行為具有相當性。解讀規定：“曾因容留他人吸食、注射毒品受過刑事處罰的”認定為第一款第七項中“其他應當追究刑事責任的情形。”與法釋[2016]8號第十二條第一款第三項規定：2年內曾因容留他人吸食、注射毒品受過行政處罰的，以容留他人吸毒罪定罪處罰。犯罪嫌疑人陳某某因犯容留他人吸毒罪，2016年4月20日被武漢市蔡甸區人民法院判處有期徒刑八個月，2016年8月7日刑滿釋放。刑滿釋放不到1年，再次容留2人吸食毒品。該行為與司法解釋規定的2年內曾因容留他人吸食毒品受過行政處罰，再次容留他人吸食毒品的行為危害性相當。

(三)最高人民法院對《毒品犯罪司法解釋(法釋2016第8號)》解讀由法釋[2016]8號司法解釋的制定機關即最高人民法院作出，在案件辦理中具有指導意義。根據中國裁判文書網公開的判決書，多地區均采納該解讀對容留他人吸毒的行為判處容留他人吸毒罪的判例。

(四)當前刑事政策對于毒品犯罪的打擊態勢。2010年4月28日最高人民法院刑五庭《在毒品案件審判工作中切實貫徹寬嚴相濟刑事政策》(2010年4月28日《人民法院報》刊發)指出：毒品犯罪危害公民身心健康，頹廢社會風氣，并容易引發盜竊、搶劫、殺人等犯罪，危害很大。……長期以來，人民法院堅持依法嚴厲打擊嚴重毒品犯罪，對一批罪行嚴重的犯罪份子判處了重型至死刑，較好地發揮了刑罰遏制毒品犯罪的作用。

2015年5月18日最高人民法院《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀要》，總結了近年來人民法院禁毒工作取得的成績和存在的問題，分析了當前我國毒品犯罪的總體形勢和主要特點，明確了繼續依法從嚴懲處毒品犯罪的審判指導思想……從以上最高人民法院發布的文件可以看出，當前對于毒品犯罪，是依法從嚴懲處的審判指導思想。

[1]杜文俊.容留行為的中立性[J].國家檢察官學院學報，2009(12).

[2]潘文磊.淺析容留他人吸毒罪中共同犯罪之認定[J].法律經緯，2011(10).

[3]張蕓.容留他人吸毒犯罪疑難案例的司法適用[J].中國檢察官，2011(2).

D924.36

：A

：2095-4379-(2017)28-0150-01

孫陽，女，武漢市蔡甸區人民檢察院公訴部，檢察官。