我國行政訴訟的法律禁止適用之我見

鐘鳴雁

南昌大學，江西 南昌 330031

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我國行政訴訟的法律禁止適用之我見

鐘鳴雁

南昌大學，江西 南昌 330031

新《行政訴訟法》第64條是我國行政訴訟法新增的唯一一條關于行政訴訟法律禁止適用的規定。該規定的問世有其進步的一面，但因其過于原則導致其不乏缺陷。本文試圖評析該條規定的優缺點，并提出筆者對該規定的修改完善意見。

行政訴訟；法律適用；禁止適用

一、行政訴訟法律適用的現狀與困惑

隨著社會的不斷發展進步，立法者們試圖修改、完善法律以期緊跟時代的步伐。對于行政訴訟法來說亦是如此。隨著公民的法律意識不斷增強，“民告官”的訴訟朝著多樣化和類型化的趨勢發展。2014年新《行政訴訟法》第64條的橫空出世便是順應時代變化的一大修改亮點，新法第64條是在新法第53條的基礎上誕生的。正是基于公民、法人和其他組織能夠對部分規范性文件向法院提出司法審查的要求，進而法院獲得了拒絕適用相關不合法規范性文件的的權力。按照我國的司法傳統，法官總是循規蹈矩的適用法律來判決案件，而不像英美法系國家的法官有直接適用判例進行斷案，甚至可以創制法律。然而現在法官有權力對部分規范性文件的適用說不！從此法官可以不再循規蹈矩的、機械的適用法律，法官還可以具有司法能動性。最主要的是這些權力得到了法律的明確授權，在這之前有法官能動的不適用與上位法沖突甚至不合法的規范性文件。如甘肅省酒泉中級法院在一起行政案件中，由于認定甘肅省制定的《甘肅省產品質量監督管理條例》有悖于《行政處罰法》的有關規定，不能作為實施處罰的依據，從而招致甘肅省人大的嚴厲駁斥。①

二、困惑的產生

隨著相關明確的法律條文的頒布此類現象會逐步消失。法官不再是法律的奴隸，而是翻身成了主人。雖然這是法條修改的一小步，確是司法進步的一大步。特別是在行政案件中，司法不獨立的情況下，法院的經濟來源受當地政府的限制，能夠出臺這樣的法律也是能夠讓法官歡呼雀躍、奔走相告的好消息。但歡呼過后的寧靜確是最令人可怕的，因為這樣一條原則性的規定真的能帶來實質性的改變嗎？根據新法第64條的規定，人民法院認為規范性文件不合法的可以向制定機關提出處理的建議。很現實的問題便是：人民法院信心滿滿的向制定機關提出了建議，而制定機關不采納法院的建議怎么辦呢？甚至反過來批評法院怎么辦？這似乎又是司法不獨立的問題，但仔細斟酌后發現這其實是地方發展的使然。各地方要更快、更好的發展，發展地方特色是最好的辦法，隨之相應的立法也會帶有地方特色，甚至地方保護主義的干預下違反上位法規定的地方立法屢見不鮮。

三、困惑的解決路徑

新《行政訴訟法》第六十四條規定：“人民法院在審理行政案件中，經審查認為本法第五十三條規定的規范性文件不合法的，不作為認定行政行為合法的依據，并向制定機關提出處理建議。”有些專家學者認為法律應該明確制定機關不聽從法院建議的法律后果，這樣的做法才可能使法院的決定具有強制力和糾正力，規范性文件才能得到及時有力的糾正。②規定相應的法律后果作為懲罰機制固然有一定的可行性，如果讓制定機關既要飽受民眾的告訴又要承擔法院的懲罰，很容易滋生別的情緒。而現實是司法不獨立，法院受到政府機關的制約，相應的法律后果并不一定能對制定機關產生威懾力。因此筆者認為人民法院可以“以柔克剛”，在作出某一法規或者規章不適用的判決時，可以同時將相關的司法建議書送交相關的行政機關。行政機關的行政行為作出務必要有相應的依據，當該依據不被法院認可而遭遇敗訴時行政機關肯定會有所反思，進而作出修改、撤銷或者頒布新的法規規章來取代之前的法規規章。為何可以肯定行政機關會對被法院拒絕適用的法規規章進行或改或撤或重新頒布新規呢？首先，行政機關作為國家機關相對于行政訴訟的原告來說是強勢的，行政機關的自我優越感并不能接受其經常敗訴的結果；其次，法院作為司法機關擁有對法規規章的是否適用的權力以及對法律的最終解釋權，行政機關制定的法規規章最終要接受法院的考驗。如此一來現有的監督機制就真正的起到了應有的作用，也讓該機制不再只存在紙面上，同時也讓法院和行政機關以及公民之間的關系處于良性的發展狀態。

[ 注 釋 ]

①葛治華，許宏波.<立法法>視野下的行政訴訟法律適用——兼議<行政訴訟法>第52、53條之存廢[J].福建論壇(社科教育版)，2009(10).

②易衛兵.行政規范性文件審查制度分析———以新<行政訴訟法>第五十三條為視角[J].法制博覽，2015.07(上).

[1]莊培彩.法制統一視角下行政訴訟法律適用問題探討[J].中南財經政法大學研究生學報，2014(3).

[2]易衛兵.行政規范性文件審查制度分析——以新<行政訴訟法>第五十三條為視角[J].法制博覽，2015.07(上).

[3]楊成.我國行政訴訟法律適用問題及解決：建立行政判例制度[J].廣東行政學院學報，2008，6，20(3).

鐘鳴雁(1991-)，男，江西贛州人，南昌大學，碩士研究生，研究方向：訴訟法學。

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2095-4379-(2017)15-0270-01