工友信箱

工友信箱

主持人：譚立獨

電 話：13886171788

郵 箱：287927168@qq.com

本欄目由

湖北省總工會職工法律服務(wù)團

提供法律支持

續(xù)訂合同且更換崗位，可否重新約定試用期？

《工友》編輯部：

我在一家公司經(jīng)過一個月的試用期被正式錄用，現(xiàn)在勞動合同到期，公司決定對我留用，但崗位從銷售部門調(diào)整到生產(chǎn)車間，并提出試用期為兩個月。請問公司的這種做法是否正確？

梁菲菲

梁菲菲讀者：

《勞動合同法》第十九條第二款規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”即只要是“同一用人單位與同一勞動者”，不管出于什么原因、基于什么理由，試用期都只能約定“一次”。正因為你與公司之間恰恰是“同一用人單位與同一勞動者”，且以前有過一次試用期的約定，決定了公司不得借口工作崗位發(fā)生變化，重新與你約定試用期。

工友

勞動合同對爭議處理能否約定管轄？

《工友》編輯部：

我與一家公司在廣州的分公司簽訂勞動合同時，分公司提出“發(fā)生勞動爭議，雙方不能協(xié)商解決時，只能向總公司所在地的北京市XX區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。”請問這樣的約定是否有效？

李佳慧

李佳慧讀者：

勞動爭議案件不能適用約定管轄。雖然《民事訴訟法》第三十四條規(guī)定：“合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”但其中所指的約定管轄，只針對一般民商事合同或財產(chǎn)權(quán)益糾紛，而不包括勞動爭議案件。

勞動爭議案件只能適用法定管轄。因為《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十一條規(guī)定：“勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。”

工友

員工被單位一同“發(fā)包”，遭遇傷害應(yīng)當由誰“買單”?

《工友》編輯部：

一年前，我與一家公司簽訂了為期三年的勞動合同，約定我擔(dān)任裝配車間操作員。八個月后，公司把裝配車間發(fā)包給肖某。但公司和肖某并沒有告訴員工實情，而是將員工一同整體“發(fā)包”，工資由肖某按原標準發(fā)放，但從肖某應(yīng)當給付公司的承包款中扣除。誰知，僅過了2個月，我便因工受傷。由于公司和肖某均沒有為我辦理工傷保險，我只好要求公司賠償。但公司認為，我系為肖某工作時負傷，理應(yīng)找肖某賠償。而肖某則強調(diào)我系公司的派遣工，其并不是我的用人單位。請問：我應(yīng)找誰“買單”？

溫淑萍

溫淑萍讀者：

你有權(quán)要求公司承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

一方面，你與公司之間不屬于勞務(wù)派遣。勞務(wù)派遣是指由勞務(wù)派遣機構(gòu)與派遣勞工訂立勞動合同，并支付報酬，把勞動者派向其他用工單位，再由其用工單位向派遣機構(gòu)支付一筆服務(wù)費用的一種用工形式。其中表明，勞務(wù)派遣至少存在兩個合同：一是派遣單位與被派遣勞動者之間訂立的勞動合同；二是派遣單位與用人單位之間訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議。《勞動合同法》第五十七條規(guī)定第二款：“經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當向勞動行政部門依法申請行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。”很明顯，本案公司并沒有經(jīng)過有關(guān)登記；你與公司之間也只是一般的勞動合同，而非勞務(wù)派遣合同；公司與肖某之間也只是承發(fā)包關(guān)系，而非勞務(wù)派遣關(guān)系。

另一方面，你仍屬于公司員工。你與肖某從未訂立任何形式的合同，彼此根本不存在確立勞動關(guān)系的意思表示，加之公司沒有解除與你的勞動合同，故你與肖某沒有形成勞動關(guān)系，與公司的勞動關(guān)系依然存在，公司自然必須為其沒有給你辦理工傷保險的后果“買單”。

工友

丈夫生前未簽書面勞動合同，妻子能否索要雙倍工資？

《工友》編輯部：

9個月前，我丈夫入職到一家公司時，約定擔(dān)任車間主任，月工作5000元，但彼此并沒有簽訂書面勞動合同。近日，我丈夫因遭遇車禍、搶救無效死亡后，我曾以繼承人的身份，要求公司向我支付其未與丈夫簽訂書面勞動合同期間8個月的二倍工資。但被公司拒。請問我能否找公司所要？

朱美淇

朱美淇讀者：

一方面，二倍工資屬你丈夫生前的合法財產(chǎn)。《勞動合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“ 用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍的工資。”從中可以看出，二倍工資的構(gòu)成具有雙重性：第一倍工資是勞動者本來應(yīng)該獲取的勞動報酬；第二倍工資則屬于用人單位不履行法定義務(wù)而應(yīng)支付的懲罰性賠償金，是用人單位必須支付的違法成本。本案中，公司未與你丈夫簽訂書面勞動合同，其違法行為已導(dǎo)致你丈夫二倍工資的產(chǎn)生，并一直持續(xù)到你丈夫死亡。且因時間明確、工資標準明確，決定了公司應(yīng)當承擔(dān)對應(yīng)責(zé)任的范圍也很明確。你丈夫死亡只是導(dǎo)致其作為勞動者的主體資格滅失，但其在勞動者主體資格存續(xù)期間已產(chǎn)生的、可確定的賠償金，卻已經(jīng)成為其個人財產(chǎn)。

另一方面，你有權(quán)繼承你丈夫的財產(chǎn)權(quán)。《繼承法》第三條規(guī)定：“遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)。”正因為本案的二倍工資屬于你丈夫的合法財產(chǎn)，也就意味著你作為配偶具有當然的繼承權(quán)。同時，《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十五條規(guī)定：“……勞動者死亡的，由其近親屬或者代理人參加仲裁活動。”即你有權(quán)以繼承人的名義索要。

工友