淺談跨國公司并購的法管理學(xué)探析

馮明超

（518000 北京市煒衡（深圳）律師事務(wù)所 廣東 深圳）

淺談跨國公司并購的法管理學(xué)探析

馮明超

（518000 北京市煒衡（深圳）律師事務(wù)所 廣東 深圳）

跨國并購是指跨國兼并和跨國收購的總稱，是指一國企業(yè)（又稱并購企業(yè)）為了達(dá)到某種目標(biāo)，通過一定的渠道和支付手段，將另一國企業(yè)（又稱被并購企業(yè)）的所有資產(chǎn)或足以行使運(yùn)營活動(dòng)的股份收買下來，從而對(duì)另一國企業(yè)的經(jīng)營管理實(shí)施實(shí)際的或完全的控制行為。本文從法學(xué)和管理學(xué)角度分析了外資并購中國企業(yè)所帶來的問題及對(duì)跨國公司并購存在的風(fēng)險(xiǎn)及對(duì)策作了一些闡述。

跨國公司；并購；法學(xué)分析

跨國公司是伴隨著壟斷資本主義和生產(chǎn)國際化而出現(xiàn)的一種世界市場經(jīng)濟(jì)主體和法律實(shí)體，它也是跨國經(jīng)營的企業(yè)集團(tuán)公司，經(jīng)營的跨國性、管理的統(tǒng)一性以及組織的關(guān)聯(lián)性這些法律特征使得跨國公司形成一種與國內(nèi)公司不同的組織管理模式。進(jìn)入當(dāng)代，隨著經(jīng)濟(jì)一體化程度的加深，在世界范圍內(nèi)，跨國公司并購已經(jīng)成為跨國直接投資的重要方式，尤其是在發(fā)達(dá)國家，其外國直接投資的絕大部分都是由跨國公司并購所帶來的。據(jù)統(tǒng)計(jì)，90%以上的跨國并購發(fā)生在發(fā)達(dá)國家之間。發(fā)展中國家自20世紀(jì)90年代中期以來并購活動(dòng)增長迅速，中國是引進(jìn)外資大國，眾多的跨國公司都有采用并購方式向我國投資的意愿，同時(shí)，國內(nèi)的企業(yè)大大小小有幾百萬家，并購的潛在市場相當(dāng)大。因此，有必要研究跨國公司并購問題，對(duì)其作一些粗淺的探討。

一、外資并購中國企業(yè)的法學(xué)分析

跨國并購已經(jīng)成為國際直接投資的主要方式，在我國，外資并購境內(nèi)企業(yè)的案例也開始大量出現(xiàn)。我國處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)型的時(shí)期，立法仍屬于政府主導(dǎo)類型。法律追求的第一位的價(jià)值目標(biāo)是公平，政府以公平為基準(zhǔn)，它力圖通過立法達(dá)到維護(hù)社會(huì)公眾的公共利益的目的，從而使整個(gè)社會(huì)福利最大化。我國對(duì)外國投資者來中國投資主要是持鼓勵(lì)和允許的態(tài)度，其目的是為了積極地吸收和利用外資，這與我國的立法宗旨相一致，都是為了增加社會(huì)福祉，為人民謀福利，促進(jìn)國家進(jìn)步。

然而，我國現(xiàn)有的立法設(shè)計(jì)多是以吸收外商直接來華設(shè)立企業(yè)為基礎(chǔ)和背景進(jìn)行的，在有關(guān)跨國并購的立法設(shè)計(jì)上稍顯薄弱，這種立法模式逐漸不能適應(yīng)當(dāng)今國際投資的大趨勢，使得我國近幾年利用外資的增長速度下降。為了完善吸收和利用外資的法律體系，原外經(jīng)貿(mào)部等四部局聯(lián)合頒布了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》。該暫行規(guī)定是目前外資并購領(lǐng)域最權(quán)威的規(guī)范性法律文件。外資并購立法兼具公法和私法的屬性，從公法性質(zhì)來看，首先，外資并購是企業(yè)之間的兼并和收購，這種行為有可能影響市場的競爭秩序和金融秩序的穩(wěn)定，從而對(duì)消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)和就業(yè)保障造成一定程度的影響。我國對(duì)此的監(jiān)管措施主要見之于《公司法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《金融法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《勞動(dòng)法》等法律法規(guī)。其次，外資并購是特殊的企業(yè)并購行為，它涉及外國投資者對(duì)境內(nèi)企業(yè)的兼并和收購，其結(jié)果是設(shè)立或者變更成立外商投資企業(yè)，它仍應(yīng)遵循我國現(xiàn)行的利用外資的政策并仍需按照現(xiàn)行外商投資企業(yè)法辦理。

我國對(duì)外資并購的立法取向應(yīng)遵循適度干預(yù)原則，需要國家和政府監(jiān)管的以及涉及國家安全和公眾利益的問題，要由法律法規(guī)制定一定的強(qiáng)制性規(guī)則，規(guī)定并購當(dāng)事人必須遵守。對(duì)于那些不需要國家干預(yù)的問題，則由當(dāng)事人遵循意思自治原則來解決，國家不宜過度干預(yù)。

二、外資并購中國企業(yè)的管理學(xué)分析

目前，外資并購境內(nèi)企業(yè)的現(xiàn)象方興未艾，外國投資者和境內(nèi)企業(yè)都是理性人，外資并購中國企業(yè)可以說是一種理性行為，有著深厚的管理學(xué)基礎(chǔ)。筆者將從外國投資者和國內(nèi)企業(yè)兩個(gè)方面著手分析。

1.對(duì)外國投資者的管理學(xué)分析

外資并購中國企業(yè)帶給外國投資者最大的好處在于能使其利潤最大化，這主要表現(xiàn)在：

（1）通過并購實(shí)現(xiàn)企業(yè)的戰(zhàn)略性調(diào)整。外國投資者通過并購，可以在短時(shí)間內(nèi)收回投資，降低投資風(fēng)險(xiǎn)，保證企業(yè)的現(xiàn)金流，維持企業(yè)的高速運(yùn)轉(zhuǎn)，這些都是并購帶來的優(yōu)勢。

（2）并購有利于實(shí)施產(chǎn)品多元化戰(zhàn)略。外國投資者并購中國企業(yè)，有利于豐富產(chǎn)品品牌，而且成本和風(fēng)險(xiǎn)都遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于在中國境內(nèi)設(shè)立新企業(yè)。另一方面，外國投資者能夠比較快捷地獲取銷售渠道以及被并購的中國企業(yè)已樹立的良好企業(yè)形象。

（3）并購有利于跨國公司巨型化。外國投資者并購中國企業(yè)有利于增強(qiáng)其壟斷優(yōu)勢，也有利于打造跨國“航空母艦”，將企業(yè)做大做強(qiáng)，從而形成戰(zhàn)略優(yōu)勢。實(shí)證研究顯示，核心競爭力的增強(qiáng)便是戰(zhàn)略優(yōu)勢的表現(xiàn)之一。

2.對(duì)國內(nèi)企業(yè)的管理學(xué)分析

21世紀(jì)，全球化成為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一大趨勢，越來越多的外國投資者進(jìn)入中國，有不少的國內(nèi)企業(yè)被外國投資者以并購的方式所吸收，廣闊的外資并購給中國企業(yè)帶來了什么好處呢？筆者認(rèn)為，由于跨國公司在資金、技術(shù)、管理、信息、社會(huì)關(guān)系方面有優(yōu)勢，外國投資者并購國內(nèi)企業(yè)無異于對(duì)一些瀕臨破產(chǎn)的國內(nèi)企業(yè)來說是一次“大換血”，更有利于它們重組改造。此外，還有利于國內(nèi)企業(yè)吸收先進(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，獲得更多的信息，而且還有利于企業(yè)文化整合。總之，外資并購國內(nèi)企業(yè)，對(duì)接受并購的國內(nèi)企業(yè)而言，能促使企業(yè)效率最大化，這也正是管理學(xué)所追求的價(jià)值目標(biāo)之一。

三、跨國公司并購存在的風(fēng)險(xiǎn)及對(duì)策

經(jīng)濟(jì)的全球化帶來了資本的國際間流動(dòng)，但是，在跨國并購帶給國內(nèi)企業(yè)巨大的利益的同時(shí)，也帶來了一定的風(fēng)險(xiǎn)，表現(xiàn)最突出的在于以壟斷為目的的跨國并購。在中國目前經(jīng)濟(jì)規(guī)模和經(jīng)濟(jì)實(shí)力地位的條件下，建立和維護(hù)國家安全和經(jīng)濟(jì)安全是對(duì)外國投資者并購中國企業(yè)進(jìn)行監(jiān)管的重點(diǎn)之一，也是我國涉外投資法追求的目標(biāo)之一。

為了有效地規(guī)范外資并購行為，可以在外資法以及《反壟斷法》中規(guī)定，外資并購中國企業(yè)只要超過一定金額，都必須接受反壟斷審查，凡是有可能形成壟斷的都不予批準(zhǔn)。審查內(nèi)容主要應(yīng)包括：①對(duì)相關(guān)市場的影響；②市場優(yōu)勢地位的確立；③并購是否加強(qiáng)了市場優(yōu)勢地位，是否在一定程度上損害了競爭。我國的立法應(yīng)加強(qiáng)對(duì)禁止跨國公司濫用市場支配地位、限制跨國公司無節(jié)制的外部擴(kuò)張等方面的規(guī)定。

綜上，法學(xué)追求的第一位價(jià)值目標(biāo)是公平，而管理學(xué)則將企業(yè)效率擺在第一位。筆者認(rèn)為，跨國公司并購應(yīng)在公平正義的基礎(chǔ)上追求企業(yè)效率最大化，而不能無視法律的存在，只有在守法的基礎(chǔ)上，遵循公平原則，才能真正發(fā)揮跨國并購帶來的積極作用。

[1]陳佳貴,王欽.跨國公司并購與大型國有企業(yè)改革[J],2003年4期.

[2]曾廣勝.新經(jīng)濟(jì)與跨國公司并購[J].南開經(jīng)濟(jì)研究,2002年1期.