強奸罪與嫖宿幼女罪的關系研究

劉乃嘉

吉林司法警官職業學院，吉林 長春 130062

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強奸罪與嫖宿幼女罪的關系研究

劉乃嘉

吉林司法警官職業學院，吉林 長春 130062

在強奸罪與嫖宿幼女罪的關系上，兩罪存在著以下三方面的問題：第一，論證的邏輯缺漏；第二，實質標準的誤區；第三，對法條的解讀。文章從以上三個方向對比強奸罪與嫖宿幼女罪的關系進行詳細闡述，以期可以更好的界定兩罪的關系，為我國依法治國服務。

在強奸罪與嫖宿幼女罪的關系上，刑法一直存在爭議。各位學者一致認為，嫖宿幼女罪與強奸罪構成法條競合。其中，嫖宿幼女罪為特別法，強奸罪為一般法。在進行判案過程中，應當按照法理特別法優先于一般法的原則進行處理。雖然在學說上兩個罪名存在很多不同點，但是兩種罪名又存在很多相似點。第一，兩罪的行為對象都包含幼女，嫖宿幼女罪的對象為賣淫幼女，強奸罪的對象為一般幼女。第二，在處罰結果上，對于嫖宿幼女的行為應當加重處罰。

一、論證邏輯的缺漏：法益觀與兩罪互斥論引發的難題

(一)嫖宿幼女罪的法益

對于嫖宿幼女罪所侵犯的法益，我國學者存在不同觀點。一種觀點認為，該行為侵犯了與幼女性交自主權。另一種觀點認為，嫖宿幼女罪違背社會風德，傷害幼女的身心健康。以上兩種觀點都存在不同的考慮方向，但是可以肯定的是，兩者都認為幼女權利受到了侵犯。在我國，對于幼女身心健康保護國家推行家父主義。盡管家父主義在一定條件下缺乏法理基礎，但是針對年幼的幼女來說，其有利于保障幼女基本權利。所以從這個角度上看，家父主義是可以被人接受的。

(二)兩罪互斥論的邏輯難題

在嫖宿幼女罪與強奸罪的區分中。互斥論認為，前者所侵犯的對象是賣淫幼女，后者所侵犯的對象是普通幼女。但是，這卻帶來了諸多難題需要解決。

第一，這可能導致處罰不公正。嫖宿幼女罪是以賣淫幼女自愿與他人發生性行為為前提，如果賣淫幼女沒有自愿與他人發生性行為，則構成了強奸罪。按照我國法律規定，嫖宿幼女罪需要判五年以上有期徒刑，而強奸罪則是有三年以上十年以下的有期徒刑。按照常識，嫖宿幼女罪的性質比強奸罪的性質輕，但是在處罰上強奸罪的處罰力度明顯弱于嫖宿幼女罪，這就明顯有失公正。

第二，容易產生錯誤認識。嫖宿幼女罪和強奸罪是以性交對象是否為賣淫幼女為標準，這就說明如果要構成嫖宿幼女罪，行為人必須事先知道其嫖宿對象是賣淫幼女；而要成立強奸罪對方也必須明確知道其強奸對象不是賣淫女。但是在案件審判過程中，如果出現身份認識錯誤，則在定罪量刑上會出現很尷尬局面，難以做到有效定罪處罰。

二、實質標準的誤區：所謂“賣淫幼女”的“有效同意”

我國理論界和實務界一致認為對幼女的強奸不需要以暴力為前提，只需要知道其強奸的對象是不滿十四周歲幼女，即便幼女同意這種性行為也構成強奸罪。基于以上理解，我們可以知道幼女的同意是無效同意，與幼女發生性行為依舊構成強奸罪。從法理上講，之所以否決幼女同意是因為幼女根本沒有性同意判斷力。這也意味著，在刑法上解釋同一職業并不是客觀存在事物本身去解釋，而是從規范層面上構建與被構建的價值體系進行解釋。

在幼女保護上，各國以年齡作為判斷標準。這種做法以生物學和心理學為基礎，有利于實現一般正義。雖然在極特殊的情況下，年齡標準可能導致對被告產生不公判決，但是立法者選擇愿意付出這樣的代價，以保證對幼女的更好保護。

三、法條競合論的新解讀

從立法上來看，在規定強奸罪之后，沒有必要再另規定嫖宿幼女罪。但是在我國現行法律中，嫖宿幼女的規定依然存在，這就必然是我們要對兩罪關系作出合理解釋。在進行解釋時，自然不能違背罪刑法定原理，也不能違背罪刑相適應原則。本人認為，嫖宿幼女罪與強奸罪構成法條競合關系，但是嫖宿幼女罪并不是強奸罪的特別法條，而是刑法第236條第2款的特別法條。本文認為，嫖宿幼女罪并不需要以賣淫幼女事實上同意自愿為前提，只需要雙方進行了性交易，即使強行與幼女發生了性關系，如果情節構成惡劣，可以定為嫖宿幼女罪。

由此可見，在與幼女發生性行為時，我們可以分以下幾種情況進行處理。第一，在與幼女發生性行為時，不構成嫖宿賣淫幼女，也不構成奸淫幼女的加重情節，就可以直接定為強奸罪，按照刑法規定定罪處罰。第二，如果性交對象是賣淫幼女，但是不具備加重情節，依舊可以認定為嫖宿幼女罪，按照刑法規定定罪處罰。第三，在與幼女進行性交過程中，不管是否知道其嫖宿對象為賣淫幼女，只要具備了刑法236條第3款規定的加重情節，就可以直接定為強奸罪，并按照刑法規定定罪處罰。

[1]黃榮堅.刑法問題與利益思考[M].北京：中國人民大學出版社，2009：216-220.

[2]陳興良.教義刑法學[M].北京：中國人民大學出版社，2010：694.

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2095-4379-(2017)06-0231-01

劉乃嘉(1985-)，女，漢族，吉林長春人，吉林司法警官職業學院，碩士研究生，研究方向：刑法學。

鍵詞：強奸罪；嫖宿幼女罪；法條