民間文學藝術的可作品性及法律保護

王子涵

鄭州大學法學院，河南 鄭州 450001

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民間文學藝術的可作品性及法律保護

王子涵

鄭州大學法學院，河南 鄭州 450001

中國擁有悠久的歷史和文化，民間文學藝術長期扎根發展于中國，卻未受到應有的保護，很多民間文學藝術面臨滅絕。我國2010年的《著作權法》中規定民間文學藝術的著作權保護由國務院另行規定[1]，迄今仍未公開頒布，在關鍵的法律依據上仍屬空白。司法實踐以及社會事實反映出對其保護的緊迫性，而其作品定性是現在的理論門檻。研究民間文學藝術的可作品性，是對民間文學藝術進行著作權保護的前提。

民間文學藝術；作品；法律保護；著作權

一、民間文學藝術的可作品性的概述

民間文學藝術國際上通稱為民間文學藝術表達，在我國稱為民間文學藝術。在社會中常因被侵權而參與訴訟，但定性和保護標準仍屬空白。對年代久遠的傳統民間文學藝術我們可以借鑒公益訴訟的相關制度，將區域的民間文學藝術的權利主體特定化，收益共同化。前提是研究民間文學藝術是否可以作為作品。

(一)傳統民間文學藝術的概念

對于民間文學藝術的定義，我國尚未頒布法律。通說認為民間文學藝術作品，是指在一國范圍內，由特定的民族或種族集體創作，經長期發展傳承、變化繼承而構成文學藝術。包括語言形式、音樂形式、動作形式以及用物質材料體現的形式。[2]具有集體性、長期性和變異性和繼承性。

(二)作品的概念

著作權保護的客體是作品，《中華人民共和國著作權法實施條例》第2條規定“著作權法中所稱的作品，是指的文學，藝術，和科學領域內具有獨創性的人類智力成果。”[3]首先，“作品”必須是人類的智力成果；其次，“作品”是外在表達，并且能被他人感知；再次，作品具有“獨創性”。

1.民間文學藝術的性質

從作品的三個特性進行分析：

第一，民間文學藝術是人類所創造的智力成果。民間文學藝術的創作者在本民族生活的地域范圍內，經過長期發展，在本民族文化的影響下創造出了優秀的文學藝術。這些藝術中凝集了他們的智慧，包含了本民族的價值取向和文化期待，各個民族文化有不同的特點，文學藝術也千差萬別，表現了創作者的思想和情感，的確是人類的智力成果。

第二，民間文學藝術是能夠被他人感知外在表達。存在價值供大眾生活娛樂消費，內容包括了語言，文字，戲曲，游戲等文學藝術；同時也包含農學，天文學，建筑學等可學領域的相關知識。這些內容之所以能夠存在，就是對民間大眾的生活、工作、娛樂消遣等方面產生價值，長期存在于文學藝術和科學領域，被人們所感知、所復制并傳播。

第三，民間文學藝術具有獨創性。民間文學藝術是經過創造所形成的內容，是由一個特定群體經過不間斷的模仿繼承而實現的，民間文學藝術經歷了較長的創作期。雖然是集體創作，但是每位創作者的生活經歷，學習的知識和所擁有的知識儲備也都不相同，所以面對同一事物時也會有不同的理解和表達，所以民間文學藝術一直處在變化之中。民間創作出來的文學藝術內容百花齊放，形式多樣，種類齊全，均凝固了較多的智力活動。因此其具有獨創性。

結合以上三點我們可以看出民間文學藝術是人類的智力成果，并具有獨創性，而且本身又屬于文學藝術和科學的范疇，可以被外界感知，因此應當將民間文學藝術定義為作品。

2.民間文學藝術著作權歸屬

據民間文學藝術作品的特征，其權利歸屬應當進行明確的界定。在2010年頒布的《著作權法》上規定其由國務院另行規定，至今尚無明確法律來規范民間文學藝術。雖然有相關的訴訟，但權利主體的確定仍有法律和理論空白。民間文學藝術的著作權主體應當是特定的民族、種群、或者社群；但是由于長期發展和不斷變化，難以溯源，應將權利主體界定為現實的創作人、整理人、繼承人等直接權利人和相關的權利人。國家來負責對其管理和保護。

創新的前提是做好創新的基礎設施，創新的核心是集聚優質的要素資源，特別是高端技術人才，創新保障是制定先導性的產業政策誘致創新變革。據統計，鄭州市作為河南省唯一的凈人口流入城市，吸引了省際流動人口的37%和省內流動人口的60%，《行動綱要》提出預計2035年人口規模將比現在增加近400萬人口，但鄭州市的城市框架相比中部的武漢市卻相差甚遠，鄭州市在人口、經濟總量、消費能力等指標的首位度處于省會級國家中心城市的末位水平。

二、我國民間文學藝術保護狀況

(一)我國民間文學藝術保護的現狀

我國涉及知識產權的相關訴訟數量較以往有大幅度增加，國家也設置了數個知識產權法院來進行知識產權司法活動，印證了知識產權訴訟的快速增多。有關民間文學藝術的案件在逐年增加且呈上升趨勢，人們對民間文學藝術的關注度也在逐年加強，知識產權糾紛明顯增多。在去年的司法改革當中，我們很興奮的看到在地級市的法院系統中將知識產權法院單獨的列出來，獨立于一般的法院。一方面反映了國家對知識產權的重視，另一方面也反映了當前，知識產權糾紛案件的增多，現有的司法體系難以滿足我們當前的需求，一方面是量的需求，一方面是質的需求。其中涉及到民間文學藝術的著作權案件明顯增多。增多的訴訟與仍未明文規定對民間文學藝術的保護存在較大的沖突，立法的空白會出導致訴訟時仍難以做到無法可依。

(二)我國在民間文學藝術在著作權保護中存在的問題

1.法律保護標準的空白。《著作權法》將民間文學藝術的權保護的內容和保護的方法授權國務院。民間文學藝術具有巨大的經濟和文化價值。然而現實中民間文學藝術很多受到侵權導致難以維權，難以生存和發展，法律對其的定性和保護迫在眉睫，但尚無相關的法規和暫行規定出臺，民間文學藝術的保護和管理標準仍屬空白。

2.民間文學藝術的著作權內容不明確。著作權的權利是權利束，民間文學藝術擁有哪些權利內容尚不可界定。對于民間文學藝術的著作人身權和財產權賦予哪些權利內容亟待研究。保護的宗旨是促進其傳承和發展，平衡利益。關于民間文學藝術的權利內容的不確定，導致理論和司法實踐的困難，急需法律來確定民間文學藝術作品的權利內容。

3.民間文學藝術的權利主體不確定。著作權的主體是作品的作者。民間文學藝術的創作主體具有集體性，經過長期發展變化，確定其作者實屬理論與實踐難點。有意見指出民間文學藝術作品的著作權屬于特定的民族、族群或者社群，但事實上眾多流派如果混同，真正權利人難以得到保護。有學者認為，民間文學藝術的權利主體應當界定為國家。若眾多真正現實具體的權利人利益受到侵犯，卻不具有主體身份，其現有的權利人或者繼承者的利益將難以受到保護。

三、民間文學藝術著作權保護制度的完善

(一)完善與民間文學藝術著作權有關的法律法規

對民間文學藝術進行保護，首先需要界定為著作權法上的作品。《伯爾尼公約》規定作品是指文學、藝術和科學領域內的一切作品，不管其外部表現形式如何。”一些發展中國家以及英國等通過著作權法對其保護。我國現行著作權法律所列舉的作品類型是窮盡性模式。其中兜底性條款的規范性適用仍待研究，立法機關應積極應對知識產權訴訟中出現的新類型、有疑問的法律適用問題。在總結審判實踐中司法原則和經驗的基礎上，進行研究和論證，有針對性地提出修法建議，從而對對《著作權法》進行集中修訂。

1.就“作品”做擴大解釋。我國現行《著作權法》第3條列舉了著作權所保護的八種作品形式以及兜底條款所表述的“法律行政法規規定的其他作品形式”。隨著時代的發展，新的作品形式以及侵權行為突破了法律原本設定的框架，需要法律明確的規定出來，僅僅用兜底條款來應對時代的發展并不能適應現實中遇見的司法糾紛。更有甚者，由于兜底條款的模糊性，給了法官很大的自由裁量權，在沒有明確的司法解釋以及確定的法律條文表述的情況下，當事人的合法權益很難得到有力保護，不利于民間文學藝術糾紛的解決，并增加了審判的隨意性和不穩定性，有損法律的權威。

2.將民間文學藝術作縮小解釋。并非所有具有獨創性的民間文學藝術都可以作為作品。需要明確民間文學藝術形式的分類，確定需要界定為作品的內容和類型。需要保留在公共領域的絕對不能越界，如習慣、風俗等。

3.明確著作權的內容。著作權是由“權利束”所組成。明確其權利內容，才能明確保護的界限。在著作人身權中，署名權是主要方面，有明確作者的，署名應當是作者，作者不明確的可以以民間文學藝術所在地的民族、社群署名；其次應當包含一定的消極權利，防止其他主體對民間文學藝術的歪曲和篡改。在著作產權中，需要明確其是否具有復制權、廣播權、展覽權、發行權等。

(二)建立合理的著作權利益分享機制

民間文學藝術是某個特定的群體中的特定人或全體共同創造的人類的智力成果，所以用著作權利的權利體系的設計思想，在保護的同時我們還要考慮到傳播，對民間文學藝術的著作權要加以一定的限制。

1.確定民間文學藝術的合理使用制度。民間文學藝術需要經過不斷的發展和傳承與傳承。民間文學藝術的著作權保護應有利傳播。對于著作權法中合理使用的規定也應適用于對民間文學藝術的保護；同時加強對于商業利用的限制。根據邊沁的功利主義，只有保護才可以讓其傳播更有利。

2.建立民間文學藝術的利益共享機制和管理機制。民間文學藝術具有很強的集體性、長期性。許多作者難以考證，此類作品著作權應由文化主管部門或者社會組織來使，而其利益應該由該特定的民族、族群或者社群共享。在對其進行保護的同時，可以使當地對其擁有權利的主體受到利益。

加強國家的管理服務作用。對內管理民間文學藝術，防止其受到歪曲、篡改和丑化，保護主體的財產性和人身性利益；對外在國際領域內保障其不受國際上的侵害。

四、結語

現今民間文學藝術的生存與發展不容樂觀，盡快將其納入著作權的保護、明確其權利主體和權利內容，對我國民間文學藝術的發展和傳播具有重大的意義。相信在不久的將來，我們的民間文學藝術的保護就不再出現無法可依的尷尬局面，民間文學藝術也能更好的得到傳承和發展。

[1]<中華人民共和國著作權法>第六條.

[2]吳漢東.知識產權法(第五版)[M].北京：法律出版社，2014.53.

[3]<中華人民共和國著作權法實施條例>第二條.

D

A

2095-4379-(2017)06-0143-02

王子涵(1991-)，男，漢族，河南焦作人，鄭州大學法學院，2014級民商法研究生，主要研究方向：知識產權法。