司法行政信箱

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問：律師協(xié)會是否應(yīng)當(dāng)規(guī)制律師的言論？如何規(guī)制律師的言論？

答：律師制度比較完善和發(fā)達(dá)的國家都由律師協(xié)會對律師發(fā)表的公開言論進(jìn)行規(guī)制，我國也不例外。縱觀各國的律師執(zhí)業(yè)規(guī)范，規(guī)制律師言論主要基于三個理由：首先，對作為案件代理人的律師發(fā)表的庭外言論進(jìn)行規(guī)制，是司法公正的需要。其次，律師是一個以發(fā)表言論為執(zhí)業(yè)手段的特殊職業(yè)群體，個別律師發(fā)表的不當(dāng)言論會降低社會公眾對整個律師職業(yè)群體水準(zhǔn)的評價。最重要的是，律師是司法體系的一員，律師的不當(dāng)言論會破壞社會公眾對法制的尊重和對司法的信任。

從律師執(zhí)業(yè)規(guī)范的角度看，對律師言論的規(guī)制主要針對三種類型的言論：律師作為代理人對正在審理的案件發(fā)表的言論，此類言論被稱為“庭外言論”；律師發(fā)表的和其代理的案件無關(guān)的言論，這些言論可能針對具體案件，也可能涉及司法人員、司法制度、社會熱點(diǎn)問題等更廣泛的層面，此類言論被稱為“公開言論”；律師的業(yè)務(wù)推廣和營銷言論，此類言論即是律師“廣告”或“公開業(yè)務(wù)推廣言論”。

對于規(guī)制律師公開業(yè)務(wù)推廣言論問題，我國《律師法》《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》已有一些規(guī)定，全國律協(xié)正在研究制定《律師公開業(yè)務(wù)推廣規(guī)則》。在互聯(lián)網(wǎng)時代和律師業(yè)務(wù)營銷越來越商業(yè)化的現(xiàn)實(shí)中，律師公開業(yè)務(wù)推廣規(guī)則需要針對新的形勢作出回應(yīng)，在堅持律師審慎營銷的基本原則之下，對新問題在公開業(yè)務(wù)推廣規(guī)則中進(jìn)行規(guī)制。

對律師發(fā)表庭外言論的問題，《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》有些原則性的規(guī)定，但這些規(guī)定多數(shù)是從保護(hù)當(dāng)事人秘密的角度出發(fā)。從世界范圍看，對律師庭外言論的規(guī)制有基本禁止發(fā)表庭外言論和限制發(fā)表庭外言論的內(nèi)容和范圍兩種做法，其中基本禁止的做法是主流。全國律協(xié)將盡快研究制定對律師庭外言論的規(guī)范意見，細(xì)化對律師庭外言論的具體管理措施，讓律師協(xié)會對律師不當(dāng)庭外言論的處理有章可循。

對于律師公開言論的規(guī)制，修改后的《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》和《律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則》創(chuàng)建了一些如何甄別不當(dāng)律師公開言論的原則性條款，并對律師發(fā)表不當(dāng)言論制定了處罰措施。在有規(guī)則可依的前提下，協(xié)會要鼓勵和要求其他機(jī)關(guān)在發(fā)現(xiàn)律師不當(dāng)言行時向律師協(xié)會舉報投訴，或?qū)Πl(fā)表不當(dāng)言論的律師在對其采取其他措施之前首先通報律師協(xié)會；同時，律師協(xié)會也應(yīng)當(dāng)用好主動調(diào)查和懲戒的權(quán)利，對已經(jīng)引發(fā)關(guān)注的律師不當(dāng)言行不要不聞不問，而要主動問責(zé)。對于發(fā)表了不當(dāng)言論的律師，如能把行業(yè)紀(jì)律處分用在前面，對律師個人的保護(hù)和教育意義及對行業(yè)管理的社會效果都要好于由其他機(jī)關(guān)對律師采取的懲處措施。

（注：中華全國律師協(xié)會行業(yè)規(guī)則委員會副主任吳晨對本問題的解答有主要貢獻(xiàn)，謹(jǐn)此致謝。）

（本刊編輯部）

問：公證職業(yè)責(zé)任保險制度有什么作用，實(shí)踐中還有哪些需要完善和改進(jìn)的方面？

答：公證職業(yè)責(zé)任保險設(shè)立于2001年，它是公證機(jī)構(gòu)在依法履行公證職務(wù)時，因工作過錯給公證當(dāng)事人或利害關(guān)系人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)公證賠償責(zé)任的，在屬于公證責(zé)任保險合同規(guī)定的范圍內(nèi)，由保險人對公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事賠償金額及有關(guān)費(fèi)用給予補(bǔ)償?shù)囊环N保險制度。公證職業(yè)責(zé)任保險是深化公證工作改革的產(chǎn)物，是公證行為承擔(dān)民事責(zé)任的一種體現(xiàn)。17年來，公證職業(yè)責(zé)任保險在積極履行公證民事賠償責(zé)任、維護(hù)公證行業(yè)信譽(yù)、保障公證機(jī)構(gòu)和公證員執(zhí)業(yè)等方面發(fā)揮了重要的作用。

與此同時，現(xiàn)行的保險制度也存在著一些方面的問題，突出體現(xiàn)在保費(fèi)繳納和保險理賠的關(guān)系上。目前，公證職業(yè)責(zé)任保險的費(fèi)率采取統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，由各公證機(jī)構(gòu)按照上年度公證業(yè)務(wù)收入的固定比例繳納，這就帶來了一個問題：一些業(yè)務(wù)收入高、公證質(zhì)量又好的公證機(jī)構(gòu)交了很多保費(fèi)用不上賠償，而個別公證質(zhì)量問題較多的公證機(jī)構(gòu)卻使用了大量的保險賠償金，客觀上造成了不公平。

本刊認(rèn)為，可以從以下方面考慮完善和改進(jìn)公證職業(yè)責(zé)任保險制度。首先是建立浮動保險費(fèi)率機(jī)制。可以參考機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險的方式，讓出險多的、賠償大的公證機(jī)構(gòu)下一年度多交保費(fèi)，讓質(zhì)量抓得好的、出險少或者不出險的公證機(jī)構(gòu)下一年度少交保費(fèi)。通過動態(tài)調(diào)整和階梯費(fèi)率的機(jī)制，讓保險費(fèi)率與具體公證機(jī)構(gòu)的執(zhí)業(yè)表現(xiàn)和出險情況掛鉤，在發(fā)揮職業(yè)保險保障功能的基礎(chǔ)上，突出發(fā)揮公證職業(yè)責(zé)任保險的預(yù)防和懲罰功能。

其次是落實(shí)賠償責(zé)任追償制度。《公證法》規(guī)定公證機(jī)構(gòu)及其公證員因過錯給當(dāng)事人、公證事項的利害關(guān)系人造成損失的，由公證機(jī)構(gòu)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任；公證機(jī)構(gòu)賠償后，可以向有故意或者重大過失的公證員追償。目前公證職業(yè)責(zé)任保險賠付完畢后，幾乎沒有向公證員追償?shù)睦樱患幢闶歉鶕?jù)公證職業(yè)責(zé)任保險相關(guān)合同及中國公證協(xié)會相關(guān)規(guī)定，所有公證職業(yè)責(zé)任保險賠付均有5%的免賠額，實(shí)踐中也有很多公證機(jī)構(gòu)承擔(dān)該免賠額度而并不追究公證員的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。近期，全國各地發(fā)生數(shù)起公證機(jī)構(gòu)、公證員為虛假的申請人和不真實(shí)的公證事項辦理案件，嚴(yán)重?fù)p害了公證公信力。為嚴(yán)肅公證執(zhí)業(yè)紀(jì)律，司法部出臺了《關(guān)于公證執(zhí)業(yè)“五不準(zhǔn)”的通知》，明令不準(zhǔn)為未查核真實(shí)身份的公證申請人辦理公證，不準(zhǔn)辦理非金融機(jī)構(gòu)融資合同公證，不準(zhǔn)辦理涉及不動產(chǎn)處分的全項委托公證，不準(zhǔn)辦理具有擔(dān)保性質(zhì)的委托公證，不準(zhǔn)未經(jīng)實(shí)質(zhì)審查出具公證書。本刊認(rèn)為，公證員執(zhí)業(yè)情況與公證員個人利益掛鉤要有正相關(guān)性，應(yīng)考慮運(yùn)用保險制度，完善追償機(jī)制，公證員被依法認(rèn)定存在故意或者重大過失情形的，公證職業(yè)責(zé)任保險向公證當(dāng)事人或利害關(guān)系人賠付后，可以向公證員進(jìn)行追償。

（本刊編輯部）

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