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淺論仲裁員的價值與作用
——仲裁法律實務“三員一橋”論
張 戈*宋禹倩**
有關仲裁員的價值與作用這一話題,界內眾說紛紜,各抒己見。近年來,隨著國內仲裁界、整個司法法律領域乃至社會各界對仲裁公信力這一主題的關注,仲裁員的價值與作用問題在鑄就仲裁公信力方面存在多大的影響、起著如何的作用,亦更加吸引了一大批人士對其的討論。筆者結合自己幾年以來在仲裁機構的仲裁員管理與服務工作經驗,就仲裁員這一稱謂的基本內涵有哪些,仲裁員應扮演一個什么樣的角色,以及一個優秀或者稱職的仲裁員應具備怎樣的素質等話題發表自己的觀點。在這里,分享一個觀點供大家參考:一個合格的仲裁員應發揮“三員一橋”的作用——“三員”,即裁判員、宣傳員、監督員;“一橋”,即仲裁員應成為連接仲裁機構與當事人,仲裁機構與社會市場主體之間的橋梁。
仲裁員的價值與作用 仲裁員職業操守 三員一橋 仲裁公信力
仲裁員是指由當事人合意選定的,或當事人不能合意選定時,直接或間接委托仲裁機構指定的,對其提交以仲裁方式解決的糾紛居中做出具有拘束力評判的仲裁參與人。①參見黃進、徐前權、宋連斌:《仲裁法學》,中國政法大學出版社1999年版,第59頁。有關仲裁員的價值與作用這一話題,界內眾說紛紜,各抒己見。下面可以看看三位仲裁界資深仲裁員對仲裁員這一社會職務的精辟言語:
“仲裁的好壞取決于仲裁員(arbitration is only as good as arbitrators)”是國際仲裁界的經典格言。②王紅松:《北京仲裁委員會十周年回顧》,載《商事仲裁理論與實務》,人民法院出版社2006年4月版,第253頁。——王紅松
“仲裁員是仲裁吸引力之所在,是活的仲裁法,是仲裁的水源,沒有當事人滿意的仲裁員制度,絕不會有令人滿意的仲裁制度。仲裁的全部價值在于仲裁員”,這是國際仲裁界廣為人知的格言。③宋連斌:《中國仲裁員制度改革初探》,載《中國國際私法與比較法年刊》(2001年),法律出版社,第575頁。——宋連斌
商事仲裁是根植于商事社會并依賴于仲裁員群體發展狀況的事業。④傅郁林:《中國仲裁員職業群體的發展和自我定位》,載《北京仲裁》2010年第3期(總第73輯),中國法制出版社,第59頁。-傅郁林
上述三位資深仲裁員都以簡短精辟的言語對仲裁員的價值與作用做了總結性的歸納。筆者在此想結合自己幾年以來的仲裁員服務與管理工作經驗,就仲裁員在仲裁工作中應扮演一個什么樣的角色、其具有怎樣的價值與作用、仲裁員這一稱謂具有哪些基本內涵以及優秀或稱職的仲裁員應具備怎樣的素質等,來發表自己的觀點。在這里,筆者分享一個觀點供大家參考——一個合格的仲裁員應發揮“三員一橋”的作用,“三員”,即仲裁員應當承擔并發揮仲裁裁判員、仲裁宣傳員與仲裁監督員三位一體的角色與作用;“一橋”,即仲裁員應成為連接仲裁機構與當事人、仲裁機構與社會市場主體等之間的重要溝通橋梁。以下,筆者分別就上述參考觀點逐一做講述:
仲裁員的首要角色即裁判員。正如英國《1996年仲裁法》第1條一般原則之闡述:“仲裁之目的在于由公平的仲裁庭,在沒有不必要的拖延和開支的情況下,使爭議得以公正解決。”①參見宋連斌、林一飛譯編:《國際商事仲裁新資料選編》,武漢出版社2001年版,第3頁。聞名于世的該國際仲裁法以精簡的言語點明了仲裁的目的和本質,簡明扼要地講即解決爭議;我國《仲裁法》第1條亦做出類似闡述:“為保證公正、及時地仲裁經濟糾紛,保護當事人的合法權益保障社會主義市場經濟健康發展,制定本法。”我國仲裁法的該條款同樣開達明義,直奔解決糾紛的主題;其他一些國家或地區的仲裁或相關立法也存在如此對仲裁目的的闡述。②如2000年中國香港《仲裁(修訂)條例》導言第2AA條。再者,“仲裁”一詞的字體結構——由一個人來居中做出裁判,自此也能形象地描述仲裁員的此角色;裁判權通常為仲裁庭最重要的權力,③參見趙健:《國際商事仲裁中的司法監督》,法律出版社2000年版,第102~104頁。通過裁判去解決當事人的爭議是仲裁員的主要職責之所在。
除上述仲裁立法外,一些仲裁機構的“仲裁員守則”文件中涉及類似的規定,如《廣州仲裁委員會仲裁員守則》第16條:“仲裁庭組成人員必須共同參加案件審理,認真閱卷、開庭、合議,針對仲裁請求充分發表意見;有不同意見,應說明理由并提出修改方案。合議情況由辦案秘書記錄在案。仲裁員應自收到裁決書草稿后5日內,將審核意見書面告知首席仲裁員或者辦案秘書。仲裁員收到裁決書正稿后應及時簽發裁決書。”有的仲裁機構還專門就仲裁員的職責制訂了專門文件,例如《武漢仲裁委員會仲裁員辦案規范》中列明的仲裁員主要職責:(1)接受仲裁委員會及辦事機構交辦的爭議案件,組成仲裁庭,進行庭前準備;(2)查明案件事實,必要時進行與爭議事實有關的調查取證;(3)主持調解,促使當事人雙方達成調解協議;(4)參加仲裁庭合議,對案件提出裁決意見;(5)及時制作仲裁文書,做好案卷的整理歸檔工作。
之所以認為裁判員為仲裁員這一稱謂的應有之義,主要原因是從當前國內興起的鑄就仲裁公信力的進程層面而言,仲裁形成的社會影響力與效力將起到相當之大的作用。在此方面,仲裁員的此角色價值作用起到了意義非凡的效果:通過對案件的審理裁決以達到定紛止爭的社會效果;在案件審理過程中公平正義地切實維護當事人的合法權益;終結糾紛保證當事人的繼續順利合作,保障商業經濟活動的正常運行等等。此外,通過仲裁個案的成功處理,繼而持續地解決一個又一個的仲裁糾紛案件,仲裁員個人也將在仲裁的平臺上實現自己的另一種人生價值。④參見傅郁林:《中國仲裁員職業群體的發展和自我定位》,載《北京仲裁》2010年第3期(總第73輯),中國法制出版社,第61頁。
簡單地說,裁決案件、化解矛盾、定紛止爭是仲裁員的首要職責,也是仲裁員這一職業標準的所有意義。
1.專業性要求
仲裁員的核心技術在于其辦案能力,辦案能力同時也是仲裁員核心競爭力的體現,裁判的專業性是仲裁員辦案的基本保證。如此陳述的原因是為何呢?這是由仲裁的本質,也是由其特性所決定的。因為相對其他解紛機制而言,仲裁因其裁決的強制執行力而使其成為第三者享有“最終”決定裁判權的解紛機制。相對法院訴訟而言,仲裁還具備“一裁終局”性效力,即一旦當事人選擇仲裁,就終局性地、根本性地以及永遠性地喪失了向國家尋求司法救濟的權利(訴權),除非仲裁過程中存在或發生使司法審查程序或事后矯正程序啟動的事由,如存在程序瑕疵、侵害國家集體利益等情形。正是基于仲裁員此時特殊的“一裁終局”裁判者角色,當事人將其爭議提交仲裁方式解決的根本目的在于對仲裁員的信任,信任其能夠公正公平解決爭議,做出裁判。因此,仲裁員必須具備專業性的裁判技能,嫻熟的辦案能力,方能不辜負當事人的信任。裁判專業性要求通常有以下幾點:
(1)熟悉仲裁程序
具體而言,即仲裁員應當具備組織開庭審理案件的能力,此包含以下幾層含義:仲裁員必須熟悉仲裁規則、首席仲裁員要熟悉仲裁程序與仲裁實務技巧,在仲裁審理中既能使當事人能行使正常的權利,同時又能防止不當的拖延導致程序的不順利。有的仲裁員庭審控制非常好,一切都在其計劃之中,整個庭審審理一直圍繞案件中心進行,能夠既有效又便捷地完成整個庭審程序,又能使當事人信服。筆者也曾經遇到過開過3次、甚至7次庭,卻也沒能查明案件爭議事實的仲裁員,整個案件過程中毫無個人主見,對當事人提出的要求缺乏判斷力并不加甄別地加以滿足,,結果被當事人牽著鼻子走,導致開庭N次都沒將整個案件事實梳理清楚,毫無效率。鑒于此方面的考量,仲裁員必須熟悉仲裁程序,如此方能駕馭庭審,充分高效地完成庭審過程。①參見宋連斌:《中國現行仲裁員制度存在的主要問題》,載《人民法院報》2002年10月7日發行第B3版。
(2)起草高質量的裁決書
起草書寫裁判文書是仲裁員的一項必備技能,也是基本技能之一。衡量制作裁決書的能力有幾個標準:一是仲裁員必須能夠獨立完整寫出裁決書。過去有的仲裁員只是給出個裁決意見,裁決書前面的案件事實、程序部分的認定證據、賬目計算等部分完全由秘書處理,有的仲裁員甚至只給出個大而化之的指導意見,剩下的讓秘書照其“指導原則”自由發揮般地撰寫。上述做法是絕不可取的,國內大多仲裁機構均要求仲裁員能夠將裁決書從頭到尾地完成,當然,仲裁秘書在必要時會對仲裁員起草裁決書提供相應的協助,以此為前提要求仲裁員對仲裁程序的進行、案件事實的認定以及結論推理、裁決意見都能獨立完成。二是仲裁員不僅僅是自己能夠完成裁決書,還要求裁決書所依據與認定的法律事實清楚、程序正確,裁決符合公平合理原則,特別要體現裁決意見的“說理性”,體現出以理服人的特性,體現出專家學者的法學、法律專業水平。
(3)因勢利導,妥善化解矛盾
能夠根據案情的需要和發展,對案件采取不同的處理方法,這就要求仲裁員應適時承擔調解員、和解人或者斡旋者等角色。仲裁員是否就只用承擔裁判員的角色呢?即使是法官也一樣,其并不純粹只是承擔著裁判者的角色,裁決的方式在很多種情況下并不是解決爭議的最優方法,而要完全化解當事人之間的矛盾,做到本質上的定紛止爭,調解爭議、和解矛盾則為更加有效的途徑。①參見蔡虹:《和諧社會視野中的仲裁調解》,載《商事仲裁》2009年4月版,法律出版社,第35~36頁。最典型的,對于一些訴訟標的金額不大、重復性出現以及矛盾未激化的糾紛爭議而言,仲裁員完全可以引導當事人雙方進行和解、調解,或在仲裁機構的介入下促使調解,相對于完全使用裁決的方式而言,前者將產生更加便捷、經濟的效應,并且更容易獲得案結事了的良好社會效果。②參見熊世忠:《交通事故損害賠償案件的仲裁調解——仲裁機構參與解決交通事故損害賠償爭議的實證分析》,載《商事仲裁》2009年4月版,法律出版社,第24~25頁。此刻,仲裁員應勢利導的角色類似于調解經驗豐富的調解員、斡旋者或者和解人。③參見黃進主編:《國際商事爭議解決機制研究》,武漢大學出版社2010年版,第91頁。
2.職業道德要求
同樣引用開端英國《1996年仲裁法》第1條一般原則之闡述:“仲裁之目的在于由公平的仲裁庭,在沒有不必要的拖延和開支的情況下,使爭議得以公正解決。”該法律條款也隱含了仲裁員的職業道德標準——1.公正、2.公平、3.勤勉(無不必要之拖延)與4.廉潔(無不必要之費用)。另外,被喻為國際國內仲裁法及仲裁規則示例范本的《聯合國貿易法委員會國際商事仲裁示范法》(Modal Law)第11條第5款也規定了公正、公平及獨立等要求。由此可見,公正、公平與獨立等標準為判定優秀仲裁員的國際通行標準。關于仲裁員的道德行為規范,國際層面有諸多著名仲裁協會等機構制訂了相關有影響力的文件。④美國律師協會與美國仲裁協會(ABA&AAA)共同制訂的《商事爭議中仲裁員道德準則》、《英國皇家御準仲裁員學會仲裁員道德行為規范》、《英國皇家御準仲裁員學會專業道德規范》、《特許仲裁員學會會員職業與行為道德準則》、《國際律師協會國際仲裁利益沖突指引》等。大多國際國內仲裁機構都制訂有相關道德行為規范文件,如《香港國際仲裁中心仲裁員道德行為規范》、《貿仲仲裁員行為考察規定(2009版)》、《北京仲裁委員會仲裁員守則》、《廣州仲裁委員會仲裁員守則》、《武漢仲裁委員會仲裁員守則》等。
(1)獨立、公正、公平
上述規范文件大都在開端即對仲裁員職業道德的基本內容獨立、公正、公平進行了闡述:如《聯合國示范法》第12(1)款⑤如《聯合國示范法》第12(1)款:“when a person is approached in connection with his possible appointmentas an arbitrator,he shall disclosed any circumstances likely to give rise to justifiable doubts as to his impartiality or independence.An arbitrator,from the time of his appointment and throughout the arbitral proceedings,shall without delay disclose any such circumstance to the parties unless they have already informed of them by him……”、、《英國皇家御準仲裁員學會仲裁員道德行為規范》第1條⑥《英國皇家御準仲裁員學會仲裁員道德行為規范》第1條:“在仲裁的全過程中,公正公平地對待當事人是仲裁員的首要職責。”、《香港國際仲裁中心仲裁員道德行為規范》第1條⑦《香港國際仲裁中心仲裁員道德行為規范》第1條:“仲裁員的首要責任是在程序中的每個階段公平及公正對待雙方。”、《廣州仲裁委員會仲裁員守則》第2條、⑧《廣州仲裁委員會仲裁員守則》第2條:“仲裁員應當根據事實,符合法律規定,遵循公平合理原則,獨立、公正、勤勉、高效地審理案件。”《武漢仲裁委員會仲裁員守則》第2條,⑨《武漢仲裁委員會仲裁員守則》第2條:“本會仲裁員應當公正、公平、勤勉、高效地為當事人解決爭議”。總而言之,上述種種文件的基本思想都意于說明一個道理在仲裁程序中,仲裁庭成員應當保持中立,不得代表任何一方當事人。仲裁庭應當公正、平等地對待雙方當事人”。⑩參見楊良宜、莫世杰、楊大明:《仲裁法》,法律出版社2006年版,第560頁。當然,凡事皆存在例外情形,不同法律制度體系下的仲裁員也可能存在非中立的情形,典型的如美國法中將仲裁員分類為“中立仲裁員”與“一般仲裁員(或稱非中立仲裁員)”,?美國仲裁協會2004年修訂的《仲裁員職業道德準則》。該情形此處不做評論。
仲裁員為保持公正、公平與獨立,通常不得有下列行為:與案件、當事人及其代理人沒有利益沖突;仲裁員不得接受當事人、代理人的請客、饋贈、提供的利益和好處等;仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為等;不得有基于惡意的作為或不作為,違反公平、公正、獨立與誠信原則等。①參見侯登華:《論仲裁員的公正性保障》,載《仲裁與法律》2002年第3期,法律出版社2002年出版,第53頁。用以下案例來評述獨立、公正、公平的重要性將再合適不過:富士施樂仲裁案——我國仲裁法實施以來首個被仲裁界“終身禁人”的仲裁員案件,②據媒體的報道,富士施樂公司實業發展(上海)有限公司與天津某大學出版社就合同爭議提交到天津仲裁委,大約是出于對天津仲裁委的仲裁裁決不滿,一方當事人將手中的一段錄像提交媒體,這段25秒的錄像顯示——該合同爭議仲裁案進行到第五次開庭審理的當日,作為審理該案的某某仲裁員,在天津一家大酒店包房里共同就餐。媒體曝光之后,天津仲裁委將該仲裁員除名并上報國務院法制辦,國務院法制辦公室向全國各仲裁委下發通知,要求“如有聘任該擔任仲裁員的,應予除名,今后亦不得再聘任”。套用當時流行的一個句式,富士施樂仲裁案說白了就是“一頓飯引發的問題”。該仲裁員為某高校的教授,此事件發生后在任職高校抬不起頭,據說其最后抑郁而終了。并且,該事件也對其任職的仲裁機構也帶來了一定的負面影響。
仲裁員職業道德是仲裁行業健康發展的基石。我國實行的是機構仲裁,仲裁員與仲裁機構存在道義上的連帶責任關系,一損俱損、一榮俱榮,仲裁員的良好行為可以為仲裁機構帶來榮譽,仲裁員道德的敗壞則會損害仲裁機構的聲譽,甚至會影響到人們對整個行業的評價。特別在當前這樣一個“吸引點擊率”的商業網絡媒體社會環境下,“好事不出門,壞事傳千里”的作用將更加極端——湖南衡陽的首例“枉法仲裁案”就是最好的例證。一個行業缺乏了相關的道德規范,其結果就可能像牛奶行業的三聚氰胺一樣,使整個行業瀕臨崩潰,整個行業亦將面臨全社會的懲罰。③何珊譯:《國際商事仲裁公正、獨立、信息披露準則》,載《仲裁與法律》第92輯,法律出版社2004年出版,第131頁。
(2)敬業、勤勉
敬業勤勉是當事人信賴的前提。《香港國際仲裁中心仲裁員道德行為規范》第3條規定:“仲裁員只應接受委任處理與其經驗及能力相適應并且其有時間處理的個案。”《英國皇家御準仲裁員學會仲裁員道德行為規范》第3條規定:“只有具備解決所涉案件的相應經驗和能力且能騰出進行仲裁的時間,仲裁員方能接受指定。”《武漢仲裁委員會仲裁員守則》第9條規定:“仲裁員應當認真勤勉地履行自己的全部職責,在規定的期限內盡可能地迅速審結案件。在三人仲裁庭中,仲裁員應通力合作,共同參與仲裁程序,不得推誘塞責。”敬業勤勉是效率的保證,說具體實在一些,即仲裁員在接受指定至開庭前應當熟讀案件案卷材料,熟悉案情,然后與秘書合作。除此之外,仲裁員還應該在實體上發現問題,查明真相以解決問題。有的核心仲裁員就做的非常到位,在開庭時不看案卷即可能夠清楚地說出當事人合同簽訂的時間,爭議發生時的情況、爭議數額多少,雙方存在爭議的方面、雙方不存在爭議的方面,甚至比代理人還清楚,當事人及其代理人一見這狀況就服了,接下來基本仲裁員說什么當事人都聽,案件和解、調解基本能夠定型。所以,只要仲裁員做到盡心盡力,當事人是能夠感覺出來的,即便當事人輸了案件,也會認為是自身的原因,很少會往仲裁員身上扯不公正、不公平等理由,也不會產生怨恨仲裁員、怨恨仲裁機構等情形。
(3)加強仲裁法律及專業學習
美國學習之父勝吉說過:“學習的速度小于或等于變化的速度,那就等于死亡”,還有人對“競爭力”一詞下了定義:“競爭力實際上就是一個人或一個組織對學習的渴望程度及將學到的知識迅速地運用于實踐的能力。”仲裁也是一個很具有市場化,競爭異常激烈、優勝劣汰的地方,若想長期地立足于仲裁行業,必須不斷地進行學習,提高競爭力。就筆者所知,國內多數仲裁機構每年都有仲裁員因長期不辦案或者辦案質量不符合要求等原因而不予續聘,諸如此類的仲裁員自然會被其他想加入到仲裁隊伍中的競爭者擠出去,從而無法在仲裁界立足。仲裁的一個特性是專家斷案,該特性是一把雙刃劍,因為部分仲裁員為法律工作者,其雖精通法律卻很少有精通其他行業專業的,而另一部分仲裁員是來自除法律行業外各個行業的專業人士,其雖精通專業卻不熟通法律。加強仲裁法律及專業學習具體途徑可為如下幾點:(1)加強仲裁法律知識學習并注重其他專業知識的學習;關于加強仲裁法律知識學習,特別是不具備法學背景的仲裁員,為了更好地處理仲裁案件,順利進行庭審,完成裁決書等,理應積極加強仲裁法律知識方面的學習。具備法學教育背景、從事法律實務行業的仲裁員,也應當不斷學習,因為法律環境是不斷更新變化的,為應對變化,無論是誰都應該加強學習;其次,該類仲裁員也應當加強專業知識學習,精通一門以上左右的專業知識,如此方能更好地處理此專業類別的仲裁案件,如此也能保持其競爭力。曾參加某仲裁組織大會時,聽香港國際仲裁中心民譽主席楊良宜先生說過,職業教育是終身的,他自己也會參加學習,例如聽聽新的英國仲裁法頒布了些什么新的規定,出現了哪些新的判例等等。即便像楊良宜一類的國際商事仲裁名士都要參加學習,更何況一般的仲裁員呢。(2)積極參加業務培訓。我國的經濟制度、法律制度等等正處于一種不斷變革的時代,這種變革給仲裁員的知識水平也提出了新的要求,因為仲裁員要解決的是人們在現時商業經濟活動中的糾紛,如果仲裁員的知識水平、知識結構沒有不斷更新,就不可能對糾紛做出恰如其分、令當事人滿意的裁判。因此有的國家或地區立法、很多仲裁機構均對仲裁員提出了培訓要求,并把培訓作為獲取仲裁員資格或者保有仲裁員資格的條件之一。對仲裁員進行培訓已成為仲裁機構提高仲裁員辦案能力、提升案件審理質量的主要手段:a.通過仲裁立法對仲裁員培訓作出規定,最具有代表性的是我國臺灣地區,該地區仲裁法第八條規定:“仲裁人應經訓練或講習。仲裁人之訓練講習辦法,由行政院會同司法院定之。①參見宋連斌、林一飛譯編:《國際商事仲裁新資料選編》,武漢出版社2001年版,第116~117頁。b.內地仲裁法雖未規定仲裁員培訓事項,但主要仲裁機構都制定有仲裁員培訓方面的規定。如中國國際經濟貿易仲裁委員會、中國海事仲裁委員會從2005年1月1日起施行了“仲裁員培訓規定”,在規定中要求仲裁員每年最低完成12課時的培訓量,連續兩年未完成仲裁員最低培訓量的,將在仲裁員任期滿后不予續聘;《武漢仲裁委員會仲裁員培訓規定》要求本會仲裁員每年不得少于10個課時的培訓;另,新聘仲裁員未經過培訓將不被指定或不推薦其擔任案件仲裁員;(3)仲裁員還應不斷改進思維方法,不斷地去訓練長遠、全面精細、邏輯與連貫的思維方法方式,克服簡單化、片面化的思維模式。
仲裁員與仲裁機構榮辱與共,兩者之間是你中有我,我中有你的關系,是一個職業共同體。仲裁員承擔的另一重要角色為仲裁制度宣傳員。2013年6月28日,最高人民法院院長、首席大法官周強出席“亞太區域仲裁組織大會”時公布了這樣一組數據:我國法院2012年度共審理各類民商事案件約760多萬件。②參見2012年全國兩會最高院工作報告。而根據國務院法制辦的數據顯示,2012年全國219家仲裁機構共受理案件96,378件,2008年我國208家仲裁機構共受理案件349,421件,四年時間的受案量增長為過去的3倍。相比較之下,至2012年全國仲裁受案數量僅為訴訟收案數量的八十分之一左右。上面的數據能說明兩個問題,一是仲裁制度在國內的發展非常迅速;二是具有諸多優勢的仲裁制度并非為廣眾所詳知。
之所以說仲裁為一種優越的解紛制度,因其不僅具有效益與公平等所有爭端解決程序追求的目標外,還具有充分尊重當事人意愿、裁決的終局效力及廣泛執行性、程序保密、法院對仲裁的支持與保障、保障當事人既得利益的順利實現等特殊優勢。作為一種準司法爭議解決方式,仲裁法律解紛制度為眾多的民商事經濟主體合理快速解決爭議提供了便捷之徑。綜上而言,如此優越的解紛制度理應被社會大眾所詳知,理應被社會充分利用,仲裁員作為這種優越解紛制度的裁判者,有責任也有義務對仲裁制度、仲裁解紛機制進行宣傳;該制度獨具的優勢也有理由使仲裁員自覺對其進行宣傳,去使更多的民商事主體了解該制度、熟悉該制度、駕馭該制度。關于仲裁員如何更好地發揮宣傳員的作用,筆者認為可以參考如下方面:
仲裁員這一稱謂不是隨便一個人都能獲得的,成為仲裁員本身就是社會對該人長期以來從事工作的一種認可,是對其生活的一種美譽,可以說成為仲裁員便是一種無形資產,是一個具有較高含金量的社會名片。毫不夸張地講,仲裁員的一言一行均是對仲裁制度的反應。首先,仲裁員的言談舉止、對待不同當事人的處事方法、化解不同糾紛使用的多樣解紛機制等,無一不自然向外界透漏出其滿譽的人格魅力及處世水平,通俗地講,即仲裁員的自身形象是對仲裁制度的最好宣傳。此外,仲裁員本身的任職行為是對仲裁制度的最佳宣傳,具體能夠在其承辦仲裁案件,擔任具體案件仲裁員的工作與表現的行為上體現,譬如:其辦理案件的質量、仲裁法律文書的寫作水平、處理仲裁案件的敬業精神、辦理工作的勤勉度以及對具體承辦仲裁案件的負責程度等,無一不是向案件當事人體現仲裁員的能力、向社會公眾展現仲裁員的水平;也能達到對任職仲裁機構進行宣傳的效果。如上文所述,由于仲裁員與仲裁機構存在的道義上的連帶責任關系,仲裁員的行為甚至言語都可能對仲裁機構及其自身形成一榮俱榮、一損俱損的效應,仲裁員的良好言行可以為仲裁機構帶來美譽,但其不良言行可能造成使仲裁機構蒙羞的后果。綜上而言,仲裁員自身即對仲裁這一先進解紛制度的無形宣傳。
仲裁員通常是來自于某一專業領域內的專家或資深人士,①參見韓健:《現代國際商事仲裁法的理論與實踐》(修訂本),法律出版社2000年版,第169頁。其可以亦應當利用自身在專業領域內的影響力來宣傳仲裁制度,如下方法途徑可供參考:
一是利用身負的工作職務、社會關系宣傳仲裁制度。仲裁員大多為兼職聘任,通常為來自于各個行業,并且大多是相應行業內的精英者或業務骨干成員,仲裁員可以在其所在行業之中或工作生活圈中直接或間接對仲裁制度進行推廣或宣傳,例如進行普法知識學習、法律常識培訓、召開行業協會法律問題會議等,使行業內更多的人去了解甚至熟悉仲裁制度。
二是通過提高仲裁約定率來宣傳仲裁制度。仲裁已逐漸融入至我們的工作生活中,從筆者所在城市的政府指導合同范本來看,大部分均已設定仲裁糾紛解決方式條款,例如:《武漢市商品房買賣合同》的糾紛處理方式條款第2項、《武漢市機動車買賣合同》糾紛處理方式條款的第2項等,均為選擇以仲裁方式解決相應合同爭議的條款。在此方面,仲裁員應該極力推薦在本單位、公司等諸如上述的合同中選擇以仲裁方式處理糾紛,即通過提高仲裁約定率或稱植入仲裁條款來達到間接宣傳仲裁制度的目的;隨即,一旦產生糾紛并進入仲裁程序,簽訂合同的主體便可以通過實際仲裁經歷親身體驗該制度的優勢與特性,如此更能達到宣傳仲裁的目的。
換位而言,正如上文所述的仲裁員與仲裁機構存在的道義上的連帶責任關系,以及雙方之間存在的一榮俱榮、一損俱損的效應,在對仲裁制度的宣傳過程中,仲裁員自身的社會形象能夠得以獲贊、人格魅力也能得到提升,仲裁員的能力和水平亦可直接或間接地增強。簡單的例子,仲裁員可用通常參加仲裁機構舉辦的各種會議或各項社會活動來增加其“上鏡”機會,亦可通過在仲裁機構擔任仲裁員時辦理的具有相當影響力的仲裁案件以提高自身知名度,還可通過對其所在單位、公司或身邊圈子所組織的普法推廣,提供的法律義務咨詢活動等去營造良好的社會效應,以獲得相應贊譽。
仲裁員通常都為兼職兼任,論其身份可以說其既是局內人,又是局外人,因其一腳站入仲裁體制之內,另一腳則踏在仲裁機制之外。如此之身份地位令其不僅能夠具有仲裁機構專職工作人員的眼界,更使其具有仲裁機構專職工作人員所不具有的優勢——能夠更加客觀、更加公正以及更加理性地看待與對待仲裁這一事物,全無前述專職人員之“不識廬山真面目,只緣身在此山中”的煩惱與局限。①參見楊良宜、莫世杰、楊大明:《仲裁法》,法律出版社2006年版,第128頁。歸功于仲裁員的雙重身份及地位原因,其能夠自然地享獲監督員這一特殊身份,一方面,其能夠對仲裁機構及仲裁機構專職人員起到監督作用;另一方面,其亦能夠對仲裁案件當事人進行監督。
仲裁員因其身份及辦理仲裁案件過程中所獨具的裁判員地位須其對仲裁參與主體行使相應的監督責任外。此外,部分仲裁員擔任有其他的社會職務,如地方省市人民代表大會代表、政協委員等,其應利用工作機會、所擔任的社會職務對仲裁機構、相關工作人員以及仲裁員進行監督。同國家行政、事業單位等性質類似,我國機構仲裁的模式使仲裁機構因其準司法裁判機構的性質而享有一定的公權力,極有可能導致仲裁案件中出現一些不正常現象,如:私下與當事人、代理人聯系,接受當事人、代理人的請吃等,該等情形雖不及上述枉法仲裁案中的嚴重程度,但諸如此類的行為肯定是與仲裁本質相悖的。一旦發現此類情形,仲裁員應及時向所在的仲裁機構報告。對于發現的有關推進仲裁工作的問題,也應一并及時向仲裁機構提出建議與意見,及時與任職仲裁機構保持聯系,將了解到的情況向機構反映;當然,也存在仲裁員與仲裁機構相關工作人員因職務便利而發生違法犯罪的情形發生,最典型的即中國枉法仲裁第一案②中國枉法仲裁第一案:2011年8月30日,衡陽市仲裁委員會仲裁員劉國后及秘書處書記員張平因涉嫌枉法仲裁案被法院作出了有罪判決。這是自2006年《刑法修正案六》實施以來,湖南省首例枉法仲裁案,劉、張二人也成為全省因枉法仲裁而獲刑的第一人。嚴格地說,此案即為中國枉法仲裁第一案,雖然該二人后來被免于刑事處罰,但有罪認定的判決使得該二人終生不得進入法律行業以及從事相關法律工作。,因此,仲裁員在監督他人的同時也應樂于接受監督,推動仲裁風氣的良性循環,積極地起到承擔推動仲裁發展的社會責任,營造良好的仲裁環境,提升仲裁公信力。
在講述仲裁員的獨特溝通橋梁作用前,有必要對兩種仲裁模式下仲裁機構與仲裁庭(員)、當事人的關系進行介紹:商事仲裁存在臨時仲裁與機構仲裁兩種仲裁模式,在臨時仲裁機制環境下,當事人或仲裁庭皆可以選擇某一個仲裁機構來充當其服務機構,此時被選定的仲裁機構通常僅僅承擔純粹性的服務性工作,譬如計算及收取仲裁財務費用、遞送仲裁程序文書、為仲裁庭審提供場地和記錄員等,此等情況下的仲裁機構無論對仲裁庭還是當事人,其承擔的都只是一種簡單的服務關系,仲裁機構僅需完成約定的義務即可,而不必顧忌案件的程序及實體的審理等事項。
而在機構仲裁機制環境下,特別是像我國這種僅存在機構仲裁模式的背景下,仲裁機構將要發揮的作用和必須發揮的作用已無法保持如臨時仲裁模式下的單純性,仲裁機構不僅要承擔臨時仲裁模式下的純粹服務性工作,更要完成為當事人解紛組成仲裁庭、對當事人選擇仲裁員的資格進行審查(機構準許在仲裁員名冊外選擇仲裁員時)、掌控仲裁程序的期限問題、甚至在仲裁庭組成前后參與對案件的調解,促使雙方當事人進行和解等一系列事宜。此時,仲裁機構與仲裁庭(員)、當事人之間不再是服務與被服務的簡單關系,而是一種復雜的三角關系——當事人出于對仲裁爭議解紛方式的信任選擇將爭議提交某一仲裁機構,該仲裁機構根據當事人的共同合意選擇、共同委托指派仲裁員或當事人非合意情形下的指定仲裁員等。當事人之所以選擇將爭議提交給某一仲裁機構,很大一部分原因是基于對該仲裁機構的信任,仲裁機構一方面要為當事人解決爭提供仲裁員備選,①參見王生長:《最大程度尊重當事人意思自治》,載于《法制日報》2005年4月20日出版第7版。另一方面還需要對仲裁員的道德和操守提供保證,甚至最后做出的仲裁裁決還要加蓋仲裁機構的公章。因此,仲裁機構對整個案件的仲裁過程,甚至仲裁案件仲裁過程之外都承擔有一定的責任,一定的社會責任。
有些人經常過分強調仲裁庭的獨立性觀點,稱根據我國《仲裁法》的規定,仲裁庭應獨立辦理仲裁案件,可以對仲裁機構絲毫不顧。筆者認為,同法院的合議庭相比,仲裁庭與其區別較大并且責任更大,所謂對仲裁庭獨立性的強調,并不意味著仲裁庭和仲裁員可以無所顧忌,事實上,仲裁庭及仲裁員在很多方面理應受到仲裁機構的相應約束,例如仲裁庭及仲裁應該自覺接受仲裁委員會的監督,都應該自覺接受《仲裁法》及其配套司法解釋、《仲裁員守則》和《仲裁員紀律處分辦法》等法律、法規及相應規定的約束。當前形勢下,幾乎所有國內仲裁機構都在有針對性地采取積極對策著手進行仲裁公信力方面的建設,仲裁機構公信力建設的一個方面即保證當事人糾紛的順利解決,另一個方面是保證仲裁員群體的公正廉潔性及勤勉、敬業。正是基于對上述等系列因素的考量,仲裁機構一手需要對當事人負責——幫助其毫無拖延地解決糾紛,另一手也須對仲裁員負責——保證仲裁員的良好形象,助其順利完成整個仲裁過程,保證仲裁程序的正當性以防止后續司法審查與監督過程中可能出現案件被撤銷或重新仲裁等情形。此外,雖然仲裁審理的過程主要還是依靠仲裁庭(員)來完成,但仲裁機構也可在法律準許的范圍內充當調解人、和解人等角色,典型的即仲裁案件受理后與仲裁庭組成前的特殊時段,仲裁機構調解人、和解人角色的發揮可以提前解決當事人之間的爭議,達到事前階段防止糾紛擴大、提前解決紛爭的出奇效果。①例如筆者之前工作過的武漢仲裁委員會,筆者在該委員會中作為專職仲裁秘書與同事曾多次在仲裁案件組庭前充當調解人的角色,多起案件當事人經調解后,在未組成仲裁庭之時即已主動申請撤案。
以前,我們通常都只提及仲裁秘書應當發揮其在當事人和仲裁員之間的橋梁作用——要求仲裁秘書應具備較好地控制程序的能力、與仲裁員密切配合并相互理解、更要互相體諒,保證整個程序的高效順暢,并以高質量高水平服務于仲裁員和當事人。如今,隨著仲裁制度在國內的深入發展,仲裁機構愈來愈注重機構公信力的建設,仲裁機構公信力建設的一個方面即為當事人提供更優質的服務,因此仲裁機構現在也非常注重與當事人之間的關系。仲裁員在整個仲裁過程中直接面對當事人,即有著一線工作的條件,并起著裁判員般的主導者作用,而仲裁機構作為仲裁員的組織保證和后盾,由仲裁員來搭建仲裁機構與當事人這層關系的橋梁將是再合適不過的事情。例如:經過庭審的仲裁員通常都熟知當事人糾紛爭議的事實與經過,仲裁員可以將有關情況及時向仲裁機構告知,以便仲裁機構適時對仲裁員提供幫助,以更好服務當事人,為服務當事人搭建服務平臺,促進糾紛的快速解決,以達到案結事了的效果。諸如此類的還有很多情形,都對當事人與仲裁庭(員)二者皆有百利而無一害。
一國仲裁員制度的發展和健全程度通常與該國仲裁法律制度的制訂與完善程度齊驅并行。我國真正意義上仲裁員制度肇始于1994年《中華人民共和國仲裁法》的頒布,②雖然中國國際經濟貿易仲裁委員會成立于1988年,但此時我國的仲裁員制度才剛起步且并未成型。該法同現代首部仲裁法——已施行百余年的1889年英國仲裁法③大批學者認為1889年《英國仲裁法》是世界上首部仲裁法,參見陳志東:《國際商事仲裁法》,法律出版社1998年版,第2頁;參見韓德培主編:《國際私法》,高等教育出版社、北京大學出版社2007年版,第527頁。不能相提并論,但我國仲裁員制度距該法施行二十一年過半的今天正逐步走向健全,④國內仲裁機構關于仲裁員守則等文件的訂立、我國刑法關于“枉法仲裁罪”的設立等,無不說明我國仲裁員制度正不斷發展并走向健全的印證。我國的仲裁員制度已悄然向國際仲裁水平靠攏。此外,同發達國家相比,我國的國家仲裁才剛起步即已面臨經濟全球化環境下貿易爭端急速上升的大趨勢,可謂是既迎來了前所未有的大好機遇又面臨著無處不在的挑戰,我國的仲裁員制度同仲裁制度一樣均任重而道遠。在機遇與挑戰同時充斥的復雜環境下,國內仲裁事業近年的發展已初步呈現迅猛與興旺之勢,推動仲裁公信力建設的理念已成為全國仲裁機構乃至整個國內仲裁界共同努力的目標,鑄就仲裁公信力亦已成為仲裁員、仲裁機構以及其他仲裁參與人等迫切希望建立的終極目標。同本文開端引用的資深仲裁員的評論一致——仲裁員群體的發展將直接影響仲裁制度的發展好壞,并可能成為仲裁制度興衰的必要條件;我國仲裁員群體作為仲裁制度的主要角色,在仲裁制度建設發展和鑄就仲裁公信力的過程中將起到沖鋒帶頭的先鋒作用;建設一支思想道德崇高、專業水平過硬、法規政策精通以及實踐經驗豐富的仲裁員隊伍是推動仲裁公信力建設的核心因素,亦為仲裁制度本身的內在需要。
Comment on the values and roles of an arbitrator——The theory of arbitrator’s values and roles of triple identities and bridge
By Zhang Ge Song Yuqian
Divergent views and opinions exist in relation to the topic of an arbitrators’values and worth in the juridical field.In recent years,with the keen on the topic of accountability of arbitration,and how much effect of accountability of arbitration would giving rise to by that of an arbitrators’values and worth,which had captured the attention of amultitude aspect of the society,especially in the field of arbitration,juridical etc..Pursuant to the author's working experience on the management and service of arbitrators in a top 5 domestic famous arbitration institution of China,this article w ill express as follows:what are the fundamentalmeanings of the title of an arbitrator?what roles shall an arbitrator play?and what a series of merit a qualified arbitrator should have?The author shares an opinion here——a qualified arbitrator shall play the roles of triple identities as of adjudicator,propagandist and supervisor,and the role of a bridge which linked the institution of arbitration,the arbitral parties and the principal market players.
Values and roles of arbitrator Professional ethics of arbitrator Roles of triple identities and bridge Accountability of arbitration
* 上海建緯(武漢)律師事務所專職律師、武漢大學國際私法法學碩士,曾任職武漢仲裁委員會、南航廣州飛機維修工程有限公司法務部。
**武漢市江夏區檢察院助理檢察官、武漢大學國際經濟法法學碩士。
(責任編輯:余蕊楨)