淺談我國(guó)股份回購(gòu)制度

李楠　牛善洲

【摘 要】 股份回購(gòu)制度是我國(guó)公司資本制度的重要組成部分，以公司股份回購(gòu)引起爭(zhēng)議典型案例引出對(duì)我國(guó)股份回購(gòu)制度的作用、現(xiàn)存問(wèn)題的探討，并通過(guò)對(duì)比國(guó)外股份回購(gòu)相關(guān)制度，對(duì)完善我國(guó)股份回購(gòu)制度建設(shè)提出建議。

【關(guān)鍵詞】 股份回購(gòu)制度 股份回購(gòu)

一、案例介紹

孟某和張某是南陽(yáng)市豐益商廈有限公司的員工。2004年，豐益商廈企業(yè)改制分流員工，孟某獲得補(bǔ)償補(bǔ)助金60672元，張某獲得補(bǔ)償性補(bǔ)助金32864元。后兩人把該補(bǔ)償補(bǔ)助金全部置換成豐益商廈資產(chǎn)，成為股東。

豐益商廈為排擠少數(shù)股東，以公司將來(lái)效益差、股權(quán)利益沒(méi)有保證為由，要求他們將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司，由公司出資回購(gòu)。孟某和張某同意了，將自己股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司。后來(lái)，豐益商廈將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東。

孟某和張某得知豐益商廈的做法后，認(rèn)為公司行為違反《公司法》，遂各訴至法院，請(qǐng)求依法判令股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無(wú)效，返還股權(quán)。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，豐益商廈不能擅自回購(gòu)股份，該“股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)”屬無(wú)效協(xié)議。遂判決公司返還孟某、張某的股權(quán)。[1]

二、案例分析

上述案例涉及到的是《公司法》中有關(guān)股東股權(quán)回購(gòu)問(wèn)題。《公司法》第143條規(guī)定：公司不得收購(gòu)本公司股份。但在存在4種允許公司收購(gòu)自身股份的特例情形。在本案中，豐益商廈對(duì)孟某與張某所持有本公司的股份進(jìn)行收購(gòu)，并不滿(mǎn)足《公司法》第143條所規(guī)定的法定情形，即不是減少公司注冊(cè)資本也不是出于合并或獎(jiǎng)勵(lì)給職工的情況，更不是在股東大會(huì)上因孟某與張某對(duì)決議有異議而提出由公司收購(gòu)其股份，因此不具有正當(dāng)理由和資格收購(gòu)孟張二人股權(quán)，“股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)”是無(wú)效的。

三、我國(guó)的股份回購(gòu)制度作用及存在問(wèn)題

（一）股份回購(gòu)制度的作用

第一，股份回購(gòu)為公司減資提供了法律途徑。股份回購(gòu)制度給公司減資提供了一條法律途徑，以減輕公司的資本負(fù)擔(dān)，以?xún)?yōu)化公司的資本結(jié)構(gòu)。

第二，股份回購(gòu)有利于提高職工工作的積極性。公司將股份獎(jiǎng)勵(lì)給職工使得其成為公司股東。這時(shí)，職工也是公司獲得利益的享有者，他們會(huì)更加努力工作提高業(yè)績(jī)。

第三，回購(gòu)股份可以保護(hù)異議股東的利益。《公司法》規(guī)定異議股東可以要求公司回購(gòu)其股份。為調(diào)節(jié)股東與公司利益之間的沖突，在維護(hù)公司人格與正常經(jīng)營(yíng)的前提下，股份回購(gòu)賦予了股東一個(gè)即公正又合法的退出權(quán)。

（二）我國(guó)的股份回購(gòu)制度存在的問(wèn)題

1.回購(gòu)股份資金來(lái)源與回購(gòu)數(shù)量規(guī)定不夠明晰

股份回購(gòu)將導(dǎo)致公司資產(chǎn)的減少，會(huì)影響到債券人的利益。對(duì)回購(gòu)的資金來(lái)源與數(shù)量的限制是十分必要。但目前《公司法》對(duì)除因解決獎(jiǎng)勵(lì)職工的股份的其他情況下收購(gòu)股份的資金來(lái)源及數(shù)量沒(méi)有作出明確性規(guī)定。這樣易導(dǎo)致公司濫用回購(gòu)權(quán)。

2.對(duì)中小股東及異議股東的保護(hù)力度不夠

在我國(guó)，大股東和中小股東意見(jiàn)有分歧或者利益不一致時(shí)，雖然可以通過(guò)要求公司回購(gòu)其股份來(lái)解決，但這一解決的方法很可能被大股東利用來(lái)排擠中小股東以提高自己的地位和利益。這一點(diǎn)在上述案例中有所體現(xiàn)。目前法律沒(méi)有對(duì)這種情況進(jìn)行禁止。

3.股份回購(gòu)價(jià)格規(guī)定不明

我國(guó)《公司法》并未對(duì)回購(gòu)股份的價(jià)格作出明確的限定性規(guī)定，只是在第75條規(guī)定公司在某些情況下按照合理價(jià)格收購(gòu)股權(quán)，但并沒(méi)有具體說(shuō)明什么是“合理”的界限。這將易導(dǎo)致公司為了自己的利益對(duì)股份壓價(jià)，會(huì)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓股東和債權(quán)人利益的受損。

四、國(guó)外對(duì)公司回購(gòu)自身股份的規(guī)定

（一）日本對(duì)于股份回購(gòu)的規(guī)定

日本《商法》規(guī)定，公司取得自己的股份，原則上無(wú)效。但是該取得行為是以第三者的名義購(gòu)買(mǎi)，且相關(guān)的第三者是善意的情況下是有效的。為了排除經(jīng)營(yíng)者對(duì)公司的支配，公司取得自己的股份數(shù)應(yīng)該局限于已發(fā)行股份總數(shù)1/10范圍內(nèi)，公司取得自己股份的股份數(shù)額應(yīng)當(dāng)局限于已發(fā)行股份總數(shù)的1/5。這是值得我國(guó)借鑒的地方。

（二）美國(guó)對(duì)回購(gòu)股份的規(guī)定

美國(guó)1950年的《美國(guó)示范公司法》規(guī)定，只有在公司章程作出規(guī)定時(shí)，才能以不限定用途的盈余公積金購(gòu)買(mǎi)自己的股份；若以資本公積金購(gòu)買(mǎi)的，須經(jīng)占表決權(quán)總數(shù)2/3以上的股東同意。該文本在1991年經(jīng)重大修訂后，放寬了對(duì)公司購(gòu)買(mǎi)自己股份的限制，即公司可以購(gòu)買(mǎi)自己的股份可視為已認(rèn)可發(fā)行但尚未發(fā)行的股份。如果公司組織章程禁止重新發(fā)行自己購(gòu)買(mǎi)的股份，就應(yīng)在公司認(rèn)可發(fā)行的股份數(shù)額中減去，余額在公司章程修訂后繼續(xù)有效。

五、完善我國(guó)股份回購(gòu)制度的建議

結(jié)合我國(guó)《公司法》對(duì)股份回購(gòu)的規(guī)定，筆者提出以下建議以完善我國(guó)股份回購(gòu)制度：

（一）完善法律法規(guī)，讓股份回購(gòu)行為透明化

鑒于股份回購(gòu)行為會(huì)出現(xiàn)暗箱操作、內(nèi)幕交易等情形而損害股民利益，法律應(yīng)規(guī)定股份回購(gòu)公開(kāi)進(jìn)行，將回購(gòu)信息如價(jià)格、回購(gòu)股數(shù)等公開(kāi)化。

（二）對(duì)回購(gòu)股份的數(shù)額及購(gòu)買(mǎi)股份的資金來(lái)源進(jìn)行限制

對(duì)任何情況下的股份回購(gòu)應(yīng)設(shè)定一個(gè)限度。可借鑒香港做法，“每月回購(gòu)的總數(shù)不得超過(guò)公司股票上月在聯(lián)交所成交額25%，每年股份回購(gòu)總額不得超過(guò)公司已經(jīng)發(fā)行股份的10%。”[2]在對(duì)回購(gòu)財(cái)源的限制上，應(yīng)當(dāng)限定除因減資或合并而回購(gòu)股份外（因?yàn)闇p資、合并都要經(jīng)過(guò)股東大會(huì)特別決議并履行債權(quán)人保護(hù)程序），限定使用公司的可分配利潤(rùn)來(lái)作為股份回購(gòu)的財(cái)源。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 案例來(lái)源：李建偉.公司法案例——裁判經(jīng)驗(yàn)與法理理解[M].中國(guó)政法大學(xué)出版.2008年9月第一版.第154頁(yè).

[2] 姜一春、方阿榮.公司法案例教程（第二版）[M].北京大學(xué)出版社.2010年6月第二版.第145-147頁(yè).

[3] 馮逸巖、胡震宇.淺談我國(guó)的股份回購(gòu)制度[J].法制與社會(huì).2006年12月.第113-114頁(yè).