一帶一路下陜西歷史文化遺產保護與開發中的法律問題研究

（西北政法大學，陜西 西安 710063）

【摘要】：這些年，旅游經濟發展爭先恐后、勢頭強勁，一些地方把開發旅游資源，作為經濟發展的新引擎。有的地方不顧及對其他地方名勝古跡的侵權，瘋狂的進行“山寨”，不斷試探甚至挑戰法律，對待法律的態度猖狂到無畏、無視的地步。近日來，假冒兵馬俑事件頻出，不僅損害了秦陵博物院的利益，而且也傷害了游客的權益，更是對法律規定的褻瀆。然而對明顯的山寨行為，如何懲處，討論并不多，始作俑者受到懲罰的案例，也幾乎為零。這在一個法治國家，是不正常的。針對一帶一路下陜西歷史文化遺產保護與開發，要從增強文化遺產保護意識、完善文化遺產保護的立法、增強法律法規可操作性、協調行政管理關系、規范知識產權行政執法、建立公益訴訟制度、建立公眾參與體系等方面入手完善陜西歷史文化遺產法律保護與開發體系。

【關鍵詞】：陜西歷史文化遺產；歷史文化遺產保護與開發；法律問題

一、研究的意義和價值

隨著社會主義市場經濟的不斷發展，在城市大開發的熱潮的涌動下，旅游經濟也隨之發展的勢頭強勁，一些地方把開發旅游資源，作為經濟發展的新引擎。只注重追求旅游經濟帶來的巨大的經濟效益，以犧牲文化遺產的價值為代價，對陜西歷史文化遺產肆無忌憚的進行“山寨”。加之，在一帶一路下，這樣的“山寨”的行為，也有損陜西歷史文化遺產的形象。因此，探討一帶一路下陜西歷史文化遺產保護與開發中的法律問題有重大的現實意義和深遠的歷史意義。

文化遺產具有重大的歷史意義，傳承著文明且具有唯一性，保護好文化遺產是旅游開發利用的前提和基礎。同時，對文化遺產進行保護并不意味著將其封閉，而應將其開放，使其成為世界各國人民了解中華民族歷史和文化的窗口。保護文化遺產并不排斥對其進行旅游開發利用。但是，有些地方用粗制濫造且沒通過文化遺產擁有者允許的仿制品，來欺騙游客，有損文化遺產的形象，這種“山寨”行為不是對文化遺產的合理利用。只有對文化遺產進行合理的旅游開發利用，才能廣泛的傳播遺產的價值文化， 提高全社會的文化遺產保護意識，為文化遺產保護提供資金支持，形成良性循環，實現社會效益和經濟效益的雙贏。

二、研究內容

完善陜西歷史文化遺產法律保護與開發體系，要學習國際社會的成功經驗，重點對比、結合意大利和日本的歷史文化遺產保護法律制度，特別是威尼斯、京都、奈良的實際舉措和理念。

（一）增強文化遺產的保護意識，正確處理文化遺產保護和利用關系。

西安是我國歷史文化遺產最豐富的城市之一，保護如此豐富的歷史文化遺產不僅要有完善的法律體系，更重要的是需要全體市民樹立強烈的文化遺產保護意識，無論黨政官員還是普通群眾，都要有自覺保護歷史文化遺產的意識和理念，充分認識只有保護好歷史文化遺產，才能保存住我們中華民族的文化之根。我們要像威尼斯和京都、奈良那樣，通過廣泛的宣傳教育，讓保護歷史文化遺產的觀念深入到所有市民心中，使文化遺產保護成為市民的自覺行為。同時，在經濟建設中，要充分認識文化遺產的保護和利用是一個不可分割的整體。保護是利用的核心和基礎，利用是保護的延續和體現。只有進行充分的保護，才有可能進行合理的利用；也只有科學有效的利用，才能維護保護的成果。

（二）完善文化遺產保護的立法、增強法律法規的可操作性。

意大利和日本在文化遺產保護方面最突出的經驗都在于制定比較完善的法律法規，使歷史文化遺產保護始終納入法制軌道。而且兩國的的立法體系都是以地方立法為核心，立法詳盡、靈活，具有較強的針對性和操作性。

陜西雖然也有一些關于保護歷史文化遺產的立法，但是規范一般都比較原則，需加強可操作性，增加具體、便于實施的規定。有必要由國家最高權力機關（全國人民代表大會）針對文化遺產，制定全國統一適用的《文化遺產保護法》。通過立法，確立文化遺產保護的基本原則，建立管理體制、資金保障、展覽利用、獎勵制度、法律責任等。文化遺產的法律法規制定一定要規范、嚴謹、具體，具有可操作性，不能太抽象籠統，不能賦予執法者很大的自由裁量權；要加大法律的處罰力度；明確文化遺產管理者、經營者和監督者的權利、義務和責任。

（三）規范知識產權行政執法，遏制知識產權侵權行為。

知識產權侵權較之其他侵權行為，有著它自己的特點，體現在職業化、暴利化、普遍化的傾向。在此種情況下，僅僅通過司法手段，由權利人來主張權利，維權成本很高。知識產權行政執法節約了訴訟資源，規范了經營活動和市場環境。從市場環境的維護和市場秩序的保護來看，行政執法起到了很大的作用。

（四）建立公益訴訟制度。

因文化遺產是全體國民的共同遺產，借鑒國外公益訴訟制度，在我國文化遺產保護制度中引進公益訴訟制度。在文化遺產受侵害后，公眾都希望其他人來與不法行為作斗爭，自己搭便車，坐享其成，“事不關己，高高掛起”。在公眾都忍氣吞聲、無人起訴的情況下，文化遺產就很難受到更好的保護，所 以，建立公益訴訟制度很有必要。

三、知研究重點和難點

識產權執法效果還不甚理想。知識產權執法已經成為制約我國知識產權保護的瓶頸和軟肋。因此規范知識產權行政執法是研究的重點和難點。我國知識產權行政執法部門眾多，部門立法傾向明顯，導致了很多重合和沖突，使得執法過程中效率和相互協調性的缺乏，行政執法政策性比較強，特別是運動性執法，導致執法尺度不一；知識產權管理和行政執法一體化，這兩個方面如何區分和協調，也產生了不少問題。除此之外，行政執法級別偏低，執法力度比較小。尤其是地方的執法部門都是在科技局、執法局，人數較少。建議應進一步完善行政執法，第一是規范行政執法的尺度，統一尺度，避免小范圍的執法導致不正當情況的出現；第二是提高知識產權行政執法的力度，應建立一個統一的行政執法部門，這樣更有利于行政執法的力度；第三是協調知識產權保護和司法的關系。

參考文獻：

[1]劉紅嬰、王健民：《世界遺產概論》，中國旅游出版社 2003 年版，第 189 頁。

[2]王莉霞：《文化遺產保護法律問題思考》，《寧夏社會科學》2006 年第 2 期。

[3]王文元：《東京的舊城改造與古都風貌保護》，《城市問題》2001 年第 5 期。

[4]王琴紅：《構建科學有效的文化遺產保護體系》，《南方文物》2006 年第 4 期。

作者簡介：吳凱（199—），男，滿族，河北唐山人，西北政法大學法律碩士教育學院2016級碩士研究生