轉讓定價與企業價值創造稅收問題研析

中國國際稅收研究會課題組

轉讓定價與企業價值創造稅收問題研析

中國國際稅收研究會課題組

2015年，經濟合作與發展組織（OECD）發布了稅基侵蝕和利潤轉移（BEPS）行動計劃15項工作成果，并通過二十國集團（G20）各國領導人背書。BEPS最新成果核心理念是要按照“稅收與實質經濟活動和價值創造相匹配”的原則重塑國際稅收規則。如何結合中國國情，在轉讓定價管理中落實稅收與實質經濟活動和價值創造相匹配原則，是當前迫切需要解決的重要問題。

一、現行轉讓定價中價值創造匹配存在的問題

（一）稅收與價值創造不匹配導致稅收流失

BEPS導致稅收流失嚴重。據OECD估計，BEPS導致的全球企業所得稅流失可能占到全球企業所得稅總額的4%-10%，即每年達到1 000億-2 400億美元。導致稅收流失的主要原因有：跨國企業實施的惡意稅務籌劃、不同稅收管轄區法律法規的相互作用、各國稅務機關缺乏透明度與稅收合作、有限的國內稅收征管資源以及有害稅收競爭等。歸根結底，跨國公司利用現行國際稅收規則的不足、各國稅制的差異和征管漏洞，通過轉讓定價、濫用協定等多種方法實現了稅收與經濟實質和價值創造的錯位運行。

避稅港低稅地收益與價值創造不匹配問題突出。基于避稅港稅負低、保密性強和外匯自由等原因，跨國公司在統籌分配產業鏈和價值鏈過程當中，容易人為地將價值創造的形式與實質割裂開來，將價值創造人為地賦于避稅港國家或地區，再通過轉讓定價將利潤留在避稅港和低稅地，既逃避來源國稅收管轄，又逃避居民國稅收管轄，最終形成雙重不征稅后果。據OECD統計，跨國企業位于低稅率國家或地區的關聯企業所申報的利潤率，幾乎是其全球集團利潤率的兩倍；大型跨國成員公司承擔的實際稅率，比從事類似業務但僅在國內運營的企業要低4%-8.5%。

數字經濟發展助推稅收與價值創造不匹配。數字經濟是信息與通訊技術轉型過程帶來的產物，在經濟的各個領域中不斷優化商業流程和激勵創新。跨國公司充分利用數字經濟整合其全球業務運作，加快改變其全球價值鏈分布。數字經濟促使跨國公司管理和運營網絡化、數字化、系統化的同時，更容易實現時間、空間、價值創造形式上的自由調整，也更容易讓稅收管轄與實際價值創造相脫節。因此，BEPS行動計劃報告認為，數字經濟對現有國際稅收制度體系帶來系統性挑戰，如何確保在數字經濟環境下利潤在經濟活動發生地和價值創造地征稅、如何確認經濟活動與征稅國的關聯性都將是巨大的難題。

（二）無形資產價值貢獻稅收回報偏高

西方經濟學家認為無形資產價值貢獻較大。按照西方價值鏈理論，貨物勞務創造的價值主體部分體現在產品設計、研發和核心組件生產活動，以及市場營銷、品牌推廣活動當中。上述活動成果通常體現為無形資產，因此無形資產應當獲取相對高額的投資回報。以此理論為基礎，跨國公司通過產業鏈不同環節的安排與分布，將大部分利潤留在了發達國家，而發展中國家僅僅賺取微薄的利潤。根據美國加州大學和雪城大學《捕捉蘋果全球供應網路利潤》中的分析，2010年賣出的蘋果手機中，蘋果公司占據了58.5%的利潤，塑膠、金屬等原料供應國則拿到了第二多的利潤，第三是韓國，依靠技術輸出占據4.7%的利潤，而中國大陸勞工成本只占1.8%。

BEPS行動計劃認為無形資產是稅收與價值創造不匹配的重災區。BEPS行動計劃通過“特許權使用費收入相對于研發費用支出的集中度”來研究通過無形資產進行利潤轉移的問題。結果表明，部分低稅率國家研發支出很低，而特許權使用權收入卻較高。BEPS行動計劃報告認為，“應稅利潤與創造價值的活動發生地相分離的現象在無形資產領域尤其明顯，且這一現象呈快速增長態勢”。從我國近年來對無形資產轉讓定價調查的情況看，部分無形資產的價值明顯被高估，而部分無形資產的本地化價值貢獻則被跨國公司忽略，形成了對我國稅基的大量侵蝕。無形資產由于其價值難以準確界定、可比交易難以尋找等特征，已經成為跨國公司利潤轉移的重要工具。

（三）地域性特殊優勢價值貢獻稅收體現不足

地域性特殊優勢主要包括成本節約和市場溢價。地域性特殊優勢價值貢獻是指特定地區由于其特殊的區域性因素為跨國公司所帶來的超額利潤。成本節約是指跨國公司通過將業務轉移到低成本地區或者在低成本地區開展業務而獲取的凈成本節約。這里的低成本可能來自于當地原材料、土地、勞動力、租金、基礎設施、政府補貼、稅收優惠、環境補償要求等要素的低成本。市場溢價是指本地市場自身的特性，比如市場規模、產業政策、市場準入、消費傾向等，將對企業和行業的供給需求產生影響，有時會給企業帶來超額利潤。

地域性特殊優勢價值貢獻稅收體現明顯不足。改革開放三十多年以來，中國為引進外資出臺了很多優惠政策，給予外商低成本的土地、配套低成本的人力，付出了沉重的環境代價。部分跨國公司充分利用不同地區招商引資的壓力，與政府談判更為有利的政策優惠，爭取更多的政府扶持和財政補貼。同時，隨著中國經濟總量的不斷提高，有效需求快速上升，中國已經成為世界最大市場之一。但是，從目前我國轉讓定價實踐看，大部分案件尚未在轉讓定價成果當中單獨反映成本節約和市場溢價的利潤貢獻，稅收與地域性特殊因素價值創造明顯不相匹配。

（四）跨境重組價值貢獻稅收計量復雜

跨境重組稅收問題主要出現在跨國公司內部重組。按照OECD定義，轉讓定價研究的跨境重組是指跨國企業集團內部的風險、資產和功能的跨國重新分配，包括有形資產的轉移、無形資產的轉讓、對已有協議的終止或實質性重新談判。重組可能涉及重組企業合理化、專業化和去專業化的活動，也可能導致重組企業經營規模的縮小或者停止。按照《國家稅務總局關于完善關聯申報和同期資料管理有關事項的公告》（國家稅務總局公告2016年第42號）（以下簡稱42號公告），我國將集團內跨境重組分為兩類：一是企業集團會計年度內發生的業務重組，產業結構調整，集團內企業功能、風險或者資產的轉移；二是企業集團會計年度內發生的企業法律形式改變、債務重組、股權收購、資產收購、合并、分立等。

跨境重組價值計量復雜?？缇持亟M實現的是風險、資產和功能的跨境重新分配。企業重組的動因較多，涉及交易類型較多，相關稅收政策也較多，對集團公司或某成員公司所產生的價值貢獻難以簡單估量。自金融危機以來，我國出現的跨國公司內部重組越來越頻繁，既有外商投資企業和“走出去”企業股權結構的內部調整，也有公司內部資產和功能的調整。涉及的稅收問題主要包括：重組的合理商業目的的確認，有形資產、無形資產、勞務以及股權債權的轉讓定價，重組帶來的潛在利益的再分配等。對于跨境重組交易的真實性合理性、資產補償的公平性、估值方法的選擇、潛在利益的補償等等，都是我國稅務機關面臨的焦點和難題。

二、確保轉讓定價與價值創造相一致的基本原則

（一）系統認識企業價值及價值創造要素

正確認識企業價值。從金融經濟學角度講，企業價值是企業預期自由現金流量以其加權平均資本成本為貼現率折現的現值，體現企業資金時間價值、風險以及持續發展能力。從財務管理角度來看，企業價值包括賬面價值、市場價值、評估價值、清算價值、拍賣價值等多種形式。在財務決策中，主要使用市場價值和內涵價值作為企業價值的評判依據，充分考慮企業未來收益能力、發展前景以及競爭優勢。企業價值創造因素包括內部創造能力和外部要素貢獻兩個部分，既包括企業未來增值能力、企業風險、企業存續期等，還包括整體經濟和金融環境、行業前景、股東分布和投票權，以及企業重要領導人事變動等因素。

正確認識企業內部價值創造能力。內部創造能力主要包括：業務層面的組分能力，即研發、采購、生產到銷售服務價值鏈；支持層面的結構能力，即組織結構、人力資源、信息平臺和財務系統等管理支持；發展層面的動態能力，即改變其競爭優勢基礎的能力，形成于由企業資產地位及其路徑塑造的組織管理過程中。企業通過優化供應鏈，完善企業信息系統，激活企業采購、生產、銷售活動，進行業務流程重組，改進企業組織結構，優化企業價值鏈，不斷關注顧客需求、降低產品成本、優化作業流程、識別目標顧客，最終提升企業創造價值能力與市場競爭力。

正確認識企業價值外部要素貢獻。從外部要素看，經濟環境、市場環境、政府政策管制與導向等要素的影響，同樣會體現在企業的市場價值和內涵價值里面。比如，中國概念股就是外資因為看好中國經濟成長而對所有在海外上市的中國企業股票的稱呼。從受到熱烈追捧，到美國做空機構頻頻做空，中國概念股詮釋了中國特殊的經濟環境和市場環境對企業價值的巨大影響。OECD轉讓定價指南在反對將全球公式分配法作為轉讓定價方法時提到，全球公式法并未考慮市場狀況、單個企業的具體情形以及管理者自身對資源的分配，不能認識到重要的地域差異、單個公司的效率等。這從另一個角度證明了市場狀況和地域差異對企業價值的影響。

（二）充分厘清企業價值鏈形式與實質

注重企業價值鏈動態分析。企業價值鏈分析是轉讓定價分析的基礎，但是企業價值鏈不是一成不變的，會隨著時間的推移、技術的進步、社會的發展而不斷發展變化。如上所述，企業內部價值創造能力有三個層面，需要在轉讓定價過程中對企業業務組分能力、支持結構能力和發展動態能力分別進行適時分析，厘清企業在發展重組過程當中業務層面和支持層面各環節在不同成員企業的變化情況、各環節隨著時間推移的價值占比變化情況，以及各方參與度與價值貢獻大小的變化情況。

注重企業功能風險實質分析。傳統的轉讓定價規則往往偏重于依據合同協議來分配功能、風險和資產。BEPS行動計劃報告認為，應當識別關聯企業間實際進行的交易，避免根據不具有經濟實質的合同安排確定轉讓價格；合同約定的風險分配必須有實際商業決策作為支持；投入資本但不執行任何功能的企業僅能獲得無風險回報。因此，功能風險分析最重要的是要透過形式分析實質，界定企業實際承擔的功能與風險，確認企業實際履行的相應功能、管理職責和使用的資產。如果合同信息不完整，或與實際行為不相符，應當要求關聯方提供補充性證明或以相應的合同取代，以還原真實的功能風險。

注重識別企業真實交易和高風險事項。轉讓定價管理不僅要關注企業關聯交易的合理性，還應當關注關聯交易的真實性和必要性。BEPS行動計劃報告提出，要通過對關聯交易的合同條款和實際執行情況進行考察，運用功能風險分析描繪出交易的本質，找到企業真實的交易。如果交易本質不具有合理商業目的，或在獨立可比情況下不會發生該交易，則稅務機關可以否定或重新定性該項交易。對于關聯勞務、集團總部費用和管理費用等行為，由于內涵界定難、數字經濟影響大、勞務行為與股東行為難以區分等原因，屬于特定的高風險關聯交易，應當特別予以關注。

（三）客觀分析特殊因素價值創造與貢獻

客觀認識無形資產價值貢獻。一方面，要充分認識到無形資產對經濟的重要驅動作用。無論是企業品牌還是核心技術，無形資產都是企業實現經營目標的重要資源和樹立良好社會形象的重要因素，也是增強企業競爭力的重要武器。因此，跨國公司十分重視知識資本的投入和無形資產的開發與保護。另一方面，要認識到無形資產價值貢獻的變化特點。無形資產分為營銷型無形資產和營業型 （交易型）無形資產，兩者在價值貢獻的時間和空間變化上具有不同特點。營銷型無形資產是指在企業銷售環節存在的無形資產，包括品牌、商標、渠道等。這類無形資產具有較強的空間性特征，對新市場的直接適用性不強，需要企業在新市場中重新開發、開拓、提升、維護和保護。因此，營銷型無形資產在新市場的價值貢獻與時間成正比，時間越長價值越大，且新的市場開拓對無形資產自身整體價值貢獻較大。營業型無形資產是指用于生產產品與提供服務的專利、設計、專有技術等。這類無形資產具有較強的時間性特征，容易隨著技術進步和社會發展被復制、趕上、替代和超越，其價值貢獻與時間成反比。

客觀認識地域性特殊優勢價值貢獻。一方面，要充分認識到地域優勢的價值貢獻。2015年，BEPS行動計劃成果報告明確了地域性特殊優勢與無形資產一樣都能夠成為企業的比較優勢，幫助企業獲取超額利潤。成果報告還提出在采用利潤分割法分析轉讓定價時，應當考慮比較優勢為價值鏈做出的獨特的和有價值的貢獻。另一方面，要認識到地域性特殊優勢的動態變化。一個國家或地區的地域性特殊優勢會隨著自身經濟發展和全球經濟發展而不斷變化，具有較強的時間性特征。隨著我國創新驅動發展戰略的實施，中國在國際分工體系中的角色將逐漸從勞動力大國向技術大國、創新大國轉型，勞動力成本優勢等成本節約因素將逐步降低。隨著國際市場壁壘的逐步打破、中國消費習慣的進步變化、國內供給側改革的實施等因素影響，原有的市場溢價貢獻也將會逐步降低。

客觀認識跨境重組價值貢獻。其一，要充分肯定跨境重組可能帶來的商業價值。通常講，企業跨境重組一般能夠使得交易參與者提高各方的經營效率，實現協同收益和“規模經濟”。其二，不是所有重組都能帶來單純的商業價值，稅收動因的重組也不在少數。稅收倒置交易是較為典型的稅收動因重組。比如，全球第二醫療器械生產商美力敦公司收購愛爾蘭同業柯惠醫療，合并后的新公司注冊在愛爾蘭，享受當地的低稅率優惠。因此，對于跨境重組必須分析重組的合理商業目的。其三，要充分考慮重組過程中利益的合理分配與補償。除有形資產、無形資產以及股權債權的交易應當適用獨立交易原則外，要關注跨境重組中的潛在利益分配問題，即是否還存在未作價的價值（權利或其他資產）的轉移，包括功能風險調整帶來的補償、持續經營本身的價值等。

三、完善我國轉讓定價與價值創造相匹配的建議

（一）強化關聯交易基礎數據管理

一是切實抓好關聯申報和同期資料管理。42號公告是國家稅務總局總結梳理中國反避稅工作實踐的最新成果，也是BEPS行動計劃第13項成果報告《轉讓定價文檔和國別報告》在中國的落地，將有效提高納稅人遵從度和稅務機關轉讓定價調查質量水平。企業應當切實遵循42號公告要求，盡力配合稅務機關做好關聯申報和同期資料準備工作。稅務機關應當抓好工作宣傳與業務輔導，嚴把數據質量關。二是切實抓好信息化系統支撐與保障。42號公告對關聯申報和同期資料報送較之前要求更高，收集數據更多，必須抓好數據報送的信息化建設與支撐，盡快在“金稅三期”系統中完善關聯交易和同期資料報送模塊。三是加大不按要求報送資料的處罰力度。當前關聯申報和同期資料報送的突出問題是資料報送不完整、信息質量不高，部分企業甚至不填報、亂填報、假填報，極大地影響了后期數據分析利用。建議加大處罰力度，增強執法威懾力。四是要重視外部數據信息采集與應用。健全稅務與海關、統計、商務、工商、銀行、駐外使領館等部門的信息交換制度，不斷擴大國際稅務行政合作，大力開展國際間稅務情報交換。五是要嚴格保護企業數據信息。嚴格保護納稅人商業秘密，對關聯交易信息系統的操作、閱讀、分析權限進行嚴格限制，強化使用人員的責任監督和追究。

（二）強化價值鏈風險管理

我國正在全面調整產業布局和助推產業升級轉型，工業現代化正在邁向全價值鏈現代化，必須動態發展地認識中國企業為全球價值鏈和世界經濟發展所作出的貢獻。一是分戶建好價值鏈和功能風險分析臺賬。42號公告在關聯交易申報環節新增國別文檔要求，在同期資料準備環節分為主體文檔、本地文檔和特殊文檔，在內容上更強調企業全球整體情況、全球價值鏈分析和價值貢獻說明，這將有效改變過去反避稅調查“只見樹木、不見森林”的突出問題。稅務機關應當分戶建立企業價值鏈和功能風險臺賬，并對重點企業的價值鏈和功能風險進行初始設置，以后逐年開展情況變化分析和風險管理分析。二是強化跨國公司利潤水平監控分析。在建立跨國公司價值鏈和功能風險臺賬基礎上，應當進一步強化跨國公司利潤水平監控，結合價值貢獻和功能風險健全監控指標體系，有針對性地開展國際稅收風險應對。三是強化價值貢獻和功能風險實質審核。在案頭審核分析基礎上，應當對企業價值貢獻和功能風險進行實地查驗和實質審核，既確保企業實際情況與報送資料情況一致，更要確保企業價值鏈各環節的本地化貢獻能夠及時完整地體現在功能風險的識別和利潤稅收當中。

（三）強化無形資產價值貢獻轉讓定價管理

一是要加強無形資產基礎數據管理。42號公告進一步明確了無形資產的范圍，包括專利權、非專利技術、商業秘密、商標權、品牌、客戶名單、銷售渠道、特許經營權、政府許可、著作權等。同時將無形資產交易分為所有權交易和使用權交易，并要求分別披露境內外無形資產關聯出讓和受讓前五位交易的關聯方名稱、交易內容、交易金額及占比。在同期資料主體文檔中要求披露企業集團層面無形資產開發、應用、權屬及內部交易等信息。稅務機關應當輔導督促企業準確完整申報無形資產關聯交易情況，強化可比分析和價值貢獻分析。二是牢固把握營銷型無形資產空間性特征。應當充分考慮外來營銷型無形資產在本地市場價值創造能力的有限性和相關性，以及本地企業在其開發、價值提升、維護、保護和利用各個環節中執行的重要功能、控制的重大風險和貢獻的資產，要確保本地企業的價值貢獻與利潤回報或者費用補償相匹配。三是牢固把握營業型無形資產時間性特征。應當充分考慮營業型無形資產在本地價值貢獻的相關性和受益性，其價值會隨著時間推移逐步降低，甚至完全被替代而失去價值。本地企業在其開發、價值提升、維護、保護和利用各個環節當中的價值貢獻應當獲取相應的利潤回報或者費用補償。

（四）強化地域優勢價值貢獻轉讓定價管理

一是完整考慮地域性特殊因素的價值貢獻。42號公告明確了地域性特殊因素的范圍，包括勞動力成本、環境成本、市場規模、市場競爭程度、消費者購買力、商務或者勞務的可替代性、政府管理等。應當將地域性特殊因素的價值貢獻作為轉讓定價分析、調查和調整不可缺少的部分和必經程序。二是科學量化地域性特殊因素價值貢獻。地域性特殊優勢價值判斷一般步驟包括：判斷地域性特殊優勢是否存在，判明地域性特殊優勢是否產生超額收益，量化并測量來自地域性特殊優勢的超額收益，確定如何分配超額收益的轉讓定價方法。國內有稅務機關已經成功地實施了地域優勢量化測算與轉讓定價調整，還有學者提出了回歸分析和因素分析模型，都具有較強的參考性和操作性。三是建議在國家稅務總局層面建立地域優勢稅收價值貢獻研究小組。由稅務總局牽頭，以重點行業的成本節約和市場溢價研究為重點，以關聯交易國別報告數據和國別投資稅收指南為參考，研究形成分行業的地域優勢價值貢獻指標分析模型、工作指引，建立典型案例庫，供全國稅務機關借鑒使用。

（五）強化跨境重組價值貢獻轉讓定價管理

一是強化合理商業目的判定。在適用獨立交易原則對跨境重組當中的關聯交易進行審核之前，應當首先就重組的合理商業目的進行實質性審查，從交易的主觀方面判斷交易形式是否符合實質以及交易是否出于商業目的而不是為了避稅，排除企業重組安排僅僅是帶來了稅收義務的免除、減少或是延遲。OECD 建議從兩個方面就合理商業目的進行分析：獨立第三方在相似情況下是否會基于合理商業行為采納相似的協議安排，以及是否有其他現實可行的選擇。但是，在評估重組合理商業目的時，需要從跨國公司整體角度進行判定，而非單一的交易項目角度。二是在具體事項當中落實OECD原則。在我國稅收實踐工作中，重點要貫徹落實好《財政部 國家稅務總局關于企業重組業務企業所得稅處理若干問題的通知》（財稅［2009］59號）、《國家稅務總局關于加強非居民企業股權轉讓所得企業所得稅管理的通知》（國稅函［2009］698號文件）、《關于非居民企業間接轉讓財產企業所得稅若干問題的公告》（國稅總局2015年第7號公告）等文件要求，重點關注外資股權從非稅收協定優惠國家（地區）轉移到稅收協定優惠國家（地區）后的稅收協定受益所有人、通過轉讓境外公司股權或資產實現間接轉讓中國境內資產或股權、“走出去”企業的稅收倒置交易等問題。三是強化獨立交易原則應用。重組涉及的有形資產、無形資產、勞務以及股權債權的轉讓定價，應當按照獨立交易原則進行審核。四是強化潛在利益價值分配。OECD 對跨境重組潛在利益的識別分為四步：第一步，審核終止、不再續訂或者實質性變更的合同是否有書面補償條款；第二步，審核合同條款、保證條款、補償條款是否符合公平交易原則；第三步，分析商業法規或者相關判例法是否支持該項賠償；第四步，分析非關聯交易方是否愿意在終止、實質性變更合同的相似情況下提供賠償。

（六）鼓勵產業轉型升級提高中國企業價值貢獻

“稅收與實質經濟活動和價值創造相匹配”是當前世界各國達成的共識。從長遠看，一個國家的稅收利益主要取決于該國在世界經濟分工與產業鏈當中價值創造的大小與活力。黨的十八大明確提出“科技創新是提高社會生產力和綜合國力的戰略支撐，必須擺在國家發展全局的核心位置”，強調要堅持走中國特色自主創新道路，實施創新驅動發展戰略，推進產業轉型升級。稅收不僅應當在轉讓定價當中按照價值貢獻理論爭取最大稅收利益，更應當在提升中國企業價值方面發揮積極作用。一是實施鼓勵創新的稅收優惠政策。創新驅動是技術密集型行業快速增長的重要動力。充分利用優惠稅率、加計扣除等企業所得稅優惠政策，鼓勵中國企業加強技術創新，鼓勵外商投資企業向中國遷移更多的研發中心。二是實施鼓勵產業轉型升級和供給側改革的稅收優惠政策。中國經濟發展要從低附加值轉向高附加值，從高能耗高污染轉向低能耗低污染，從粗放型轉向集約型。充分發揮稅收在優化產權結構、產業結構、分配結構、消費結構當中的資源調節作用。三是實施鼓勵提升中國本地品牌的稅收優惠政策。品牌就是轉讓定價當中的營銷型無形資產，是一個國家經濟發展和綜合國力的集中體現。要積極研究稅收優惠政策，充分發揮稅收在社會誠信體系建設和企業品牌建設當中的積極作用，推動傳統優勢產業著名品牌從區域性品牌向全國性品牌和國際性品牌躍升，切實為“中國制造”向“中國創造”轉型服好務。四是實施鼓勵總部經濟發展的稅收優惠政策。BEPS行動計劃逐步落地的過程，也是跨國公司調整其全球架構的過程。中國應當順應這一變化趨勢，充分利用經濟平穩較快發展的有利契機，積極打造總部經濟環境，實現中國全球價值分配的最大化。

執筆人：楊林林

責任編輯：王平