停止侵害在網絡游戲侵權案件中的適用

吳子芳+劉超

關鍵詞 停止侵害 網絡游戲 責任承擔方式 公共利益保護原則

網絡游戲通常是指在線游戲（Online Garne），區別于脫機游戲，主要分為端游、頁游和手游，屬于當前游戲產品中較為普遍且相對復雜的游戲產品。近年來，涉及網絡游戲侵害的知識產權及不正當競爭案件時有發生，因侵權形式多為模仿抄襲權利游戲中的部分元素，在適用停止侵害的法律責任時，該停止使用侵權元素還是停止整個網絡游戲，則是實踐中爭議較多的問題。

近期，在筆者代理的北京知識產權法院二審的《大武俠物語》不正當競爭案件中，法院最終認定，涉案游戲更接近于卡牌動作類游戲，并不倚重情節，游戲中部分人物名稱、武器武功名稱、關卡名稱的變化并不會導致游戲無法運行。在二審審理過程中，法庭組織當事人進行現場演示，涉案游戲在刪除了與金庸作品元素有關的所有內容，并替換了其他與金庸作品無關的內容后，仍是一款完整的游戲，依然可以正常運行，基于此并綜合考慮其他因素，二審法院最終撤銷了一審第一項立即停止運營涉案游戲的判決，改判為停止在網絡游戲中使用與涉案金庸作品有關的元素。該案的典型意義體現在網絡游戲侵權或不正當競爭案件中的“停止侵權”判定問題。下文中，筆者將在簡要說明“停止侵害”含義的基礎上，重點對網絡游戲案件中適用“停止侵害”責任承擔方式的原則進行歸納，并指出此類案件中當事人舉證時需要注意的兩類問題。

一、“停止侵害”的含義

顧名思義，“停止侵害”是指對于正在發生的侵權行為，要求侵權人停止對權利人合法權益的損害的民事責任承擔方式，其適用針對的是正在持續的侵權行為。我國民法通則和侵權責任法均將“停止侵害”列為承擔侵權責任的方式之首，對于被侵權人來說，停止對其權益的持續性損害是首要的，其次才是對已經遭受的損失要求侵權人根據具體情況承擔恢復原狀、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等法律責任。

從上述“停止侵害”責任方式的含義可以看出，“停止侵害”針對的是侵權人正在實施的不當行為，目的是使侵權行為得以停止，防止侵權行為的擴大對權利人造成損害。因此，對該種責任承擔方式的適用，主要目的在于阻止侵權人持續性的不當行為，而不是一種針對侵權人的懲罰性措施，甚至導致侵權人無法正常從事經營活動。

二、網絡游戲案件中適用“停止侵害”責任承擔方式的原則

在網絡游戲這一特殊領域，適用“停止侵害”責任方式的具體措施因案件情況不同而呈現出多樣性的特點。

盡管網絡游戲運行程序是計算機軟件，但其不同于一般的計算機軟件，網絡游戲的知識產權保護不僅限于軟件的保護層面，游戲名稱、游戲界面、場景畫面、人物形象設計、背景音樂、游戲情節以及獨特性的核心玩法都可能適用不同的法律法規受到單獨的保護。由于一款網絡游戲的構成要素種類繁雜、內容龐大，對其中涉嫌構成侵權或不正當競爭的內容如何適用“停止侵害”責任，需要針對具體情況進行綜合分析，不應一律判令停止運營涉案游戲。具體而言，可以考慮兼顧如下原則。

1.確有必要原則

確有必要原則要求，在確定具體適用“停止侵害”的方式時以確有必要為前提。在可以刪除、修改網絡游戲部分內容即可實現停止對權利人合法利益的損害時，就不要責令停止整款涉案游戲的運營。該項原則與責任承擔的目的相協調，即以阻止侵權行為的持續，防止損失的進一步擴大為限，在此范圍內擇一適當的措施實現“停止侵害”責任的承擔。

具體來說，該原則的適用需要對網絡游戲類型做出判斷。比如，一些卡牌類、設計類等故事情節不強的游戲，將其中部分人物、場景、角色更換后不會對原游戲運營產生實質性的影響，則主要以停止使用涉案侵權內容為宜。若一些情節性較強的RPG游戲，在侵權內容較多的情況下，刪除侵權內容將造成整個游戲支離破碎，無法繼續正常運行，則可要求停止運營整款游戲。

2.比例原則

比例原則，即依據侵權內容實際所占侵權游戲整體元素的比例，確定是否停止整個游戲，比例小，則僅停止使用侵權內容；比例大，且抽離了侵權元素，侵權游戲基本無法正常運行，則停止整款游戲。如上所述，一款網絡游戲由眾多的要素構成，其中凝結了開發者大量的人力物力，如果游戲中包含了開發者獨創性的智力成果，而侵權元素只是一部分甚至是一小部分，判令侵權人停止整款游戲的運營勢必對其權益造成不必要的損害，而此種損害很可能大大高于對權利人權益進行保護所要求的程度。誠然，游戲中的部分元素侵犯了他人的合法權益，但是平等主體問的民事糾紛應以賠償權利人所受損失為限，不應對侵權人施以過度懲罰性的措施，并進而損害了侵權人的利益，造成當事人之間重大的利益失衡。

需要說明的是，比例原則的適用需要原被告雙方將被控侵權的元素和整款游戲全部元素盡可能詳細地列明，并計算出侵權元素在整款游戲中所占的比例。只有這樣，才能清楚展現侵權內容的占比，法院在此基礎上確定具體承擔責任的方式是停止運營整款游戲，還是停止使用涉案侵權內容，也將更有說服力。

3.公共利益保護原則

公共利益保護原則要求在適用“停止侵害”責任承擔方式時，考慮到涉案作品的受眾，確保公眾的利益不受到損害，同時避免社會資源的浪費。該項原則可能更多的涉及到以更高的經濟賠償來彌補侵權行為持續發生的情況，例如在傳統的文字作品和錄音錄像制品的侵權糾紛中，法院可能以更高的賠償數額來彌補已經出版的有形載體繼續銷售給權利人造成的損失。在網絡游戲領域也需要考慮到公共利益的問題，用戶在一款游戲中享有對其虛擬財產的權利，同時在升級、通關過程中更投入了大量的時間和精力，停止整款游戲的運營必將損害到用戶的利益。但是，部分專家指出，如果確實存在明顯的侵權，當事人之間存在強烈的競爭關系，此時不應太多考慮用戶利益，以停止為原則，以不停止為例外。然而，如果可以通過部分修改、刪除達到停止侵害的目的，筆者認為考慮到公共利益，應以不停止整款游戲的運營為原則。

三、當事人在網絡游戲案件中舉證時需要注意的問題

在網絡游戲侵權案件中，原告必定希望法院在認定被告游戲構成侵權的基礎上，判決停止運營整個游戲。被告一方的想法則相反，當然希望以最小的代價化解糾紛，尤其想讓游戲能繼續運營下去，以此才能盡可能減少訴訟引起的不利影響。結合上文提及的三項原則，筆者認為雙方在訴訟中需要注意以下問題：

第一，當事人應盡量向法庭澄清被訴游戲的類別。不同類別的游戲對游戲元素的依賴程度不同。比如消除類游戲，往往在多次升級后一些基本的造型元素會所有改變，“重在玩法”的網絡游戲，即使存在大量侵權元素，也可以在替換掉侵權元素后繼續運營，無需停止運營整個游戲。只有那些將侵權元素作為游戲情節發展、必要關卡設計等核心內容的游戲，才可能涉及在侵權元素比例過高的情況下是否需要停止運營整個游戲的問題。

第二，當事人應盡量舉證說明侵權元素在全部游戲元素中所占的比例。籠統舉例表示有大量元素侵權或者僅有較少元素侵權，對于判決應停止使用侵權游戲元素還是停止運營整個游戲，并無意義。只有具體明確的數量比例，才更直觀、更有說服力。在《大武俠物語》游戲案中，侵權內容的比例以及是否可以通過部分修改達到停止侵害的目的是確定責任承擔方式的關鍵因素。

相比較之下，在《奇跡MU》與《奇跡神話》侵權及不正當競爭糾紛案件中，雖然難以對兩款游戲畫面進行逐幀比對，但可通過比對游戲中的情節、人物、場景等相關素材來確定游戲畫面的相似度。在一審過程中，原告對兩款游戲中的14個地圖場景進行試玩和比對，發現多達具有標志性的104個場景地圖、26個技能、71個怪物、134個武器裝備以及5個NPC高度近似，可以認定《奇跡神話》的整體畫面與《奇跡MU》成實質性相似。最終一審法院判決被告全面停止涉案游戲的運營。

四、小結

綜上所述，在網絡游戲侵權領域中，對侵權行為適用“停止侵害”的責任承擔方式時，要考慮涉案游戲的具體情況和停止侵害的實際需要，妥善確定適用“停止侵害”的具體方式，使之與侵權行為的嚴重程度相當，且不能造成不必要的損失。在具體案件中，責令侵權人刪除、修改侵權元素，而非全面停止游戲的運營，既能夠對侵權行為予以有效遏制，充分發揮停止侵害的救濟作用，又能夠避免對侵權人的利益造成不適當的損害，以達到最佳的解決糾紛、息訟止爭的社會效果。