132號文下跨境直貸的嘗試

132號文下跨境直貸的嘗試

從貸款銀行融入的人民幣資金，僅可以委托貸款的方式用于借款企業(yè)向其關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)放貸款，且關(guān)聯(lián)企業(yè)在使用委托貸款時也必須遵守16號文。

中國人民銀行《關(guān)于在全國范圍內(nèi)實施全口徑跨境融資宏觀審慎管理的通知》已出臺半年時間，新政落地仍在探索期。

中國人民銀行《關(guān)于在全國范圍內(nèi)實施全口徑跨境融資宏觀審慎管理的通知》（銀發(fā)[2016]132號，下稱“132號文”）已出臺半年時間，新政落地仍在探索期。2016年8月，某大型中資銀行香港分行（下稱“貸款銀行”）按照132號文的相關(guān)規(guī)定，向境內(nèi)一大型央企（下稱“借款企業(yè)”）提供了大額人民幣跨境直貸。該筆貸款主要用于借款企業(yè)償還在其他金融機構(gòu)的貸款和向其關(guān)聯(lián)企業(yè)提供貸款。經(jīng)過多方努力，該筆業(yè)務(wù)終于成功落地，其業(yè)務(wù)實施的三個關(guān)鍵點，值得擬開展此業(yè)務(wù)的企業(yè)關(guān)注。

跨境余額指標的計算問題

132號文第三條規(guī)定：“企業(yè)和金融機構(gòu)開展跨境融資按風(fēng)險加權(quán)計算余額（指已提用未償余額，下同），風(fēng)險加權(quán)余額不得超過上限，即：跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額≤跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額上限?？缇橙谫Y風(fēng)險加權(quán)余額=Σ本外幣跨境融資余額×期限風(fēng)險轉(zhuǎn)換因子×類別風(fēng)險轉(zhuǎn)換因子＋Σ外幣跨境融資余額×匯率風(fēng)險折算因子?！逼涞诹鶙l規(guī)定：“跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額上限的計算：跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額上限=資本或凈資產(chǎn)×跨境融資杠桿率×宏觀審慎調(diào)節(jié)參數(shù)?！鄙鲜龉缴婕坝嬎阋蜃虞^多，且定義較為復(fù)雜，可能會對不熟悉132號文新型跨境直貸模式的境外銀行和境內(nèi)內(nèi)資企業(yè)自行運用上述公式進行余額計算造成一定困難。

關(guān)于跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額上限的計算。本案例中，借款企業(yè)在計算跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額上限時，將其最近一期的審計報告（即2015年度審計報告）所記載的凈資產(chǎn)額、132號文規(guī)定的跨境融資杠桿率（目前為1）和宏觀審慎調(diào)節(jié)參數(shù)（目前為1），代入上述計算公式，最終計算出借款企業(yè)的跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額上限，實際上等于其2015年度的凈資產(chǎn)額。

跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額的計算。在計算跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額時，本案例中的借款企業(yè)自其成立以來未曾以人民幣或外幣形式從境外自然人或機構(gòu)融入任何資金，也未向任何境外自然人或機構(gòu)提供過擔(dān)保，因此，借款企業(yè)表內(nèi)融資數(shù)額和表外融資數(shù)額均為0，即本外幣跨境融資余額和外幣跨境融資余額均為0。因此，在開展本項目以前，借款企業(yè)的跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額為0，故借款企業(yè)可以在其2015年度凈資產(chǎn)范圍內(nèi)融入資金。

在本案例中，借款企業(yè)擬融入資金的幣種為人民幣，期限為3年，基于該等信息，我們可以確定期限風(fēng)險轉(zhuǎn)換因子和類別風(fēng)險轉(zhuǎn)換因子均為1。當(dāng)借款企業(yè)成功提用該融入資金后，跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額=該企業(yè)融入的人民幣資金金額×1×1，即變?yōu)樵撈髽I(yè)融入的人民幣資金金額。由于其融入的人民幣資金金額不超過2015年度凈資產(chǎn)金額，即該加權(quán)余額也不會超過借款企業(yè)的跨境融資風(fēng)險加權(quán)余額上限，因此借款企業(yè)可以根據(jù)132號文的規(guī)定融入該筆人民幣資金。

辦理外債備案的手續(xù)問題

132號文第十條第（一）款規(guī)定：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)在跨境融資合同簽約后但不晚于提款前三個工作日，向國家外匯管理局的資本項目信息系統(tǒng)辦理跨境融資情況簽約備案?！备鶕?jù)上述規(guī)定，借款企業(yè)應(yīng)自行到外匯局資本項目信息系統(tǒng)辦理跨境融資情況簽約備案。

在實踐操作中，目前，企業(yè)暫不能自行登錄資本項目信息系統(tǒng)辦理外債備案，而是仍需要到外匯局現(xiàn)場向工作人員遞交相關(guān)資料，由工作人員在資本項目信息系統(tǒng)上辦理外債備案。在明確上述外匯管理實踐操作后，借款企業(yè)到外匯局遞交了相關(guān)資料，最終成功完成外債備案。

融入的人民幣資金用途問題

根據(jù)132號文第十條第（四）款規(guī)定，“企業(yè)融入資金的使用應(yīng)符合國家相關(guān)規(guī)定，用于自身的生產(chǎn)經(jīng)營活動，并符合國家和自貿(mào)區(qū)的產(chǎn)業(yè)宏觀調(diào)控方向”。而本案例中借款企業(yè)擬將從貸款銀行融入的人民幣資金用于償還其在其他金融機構(gòu)的貸款和向其關(guān)聯(lián)企業(yè)提供貸款，那么，其融入的人民幣資金用途是否違反了132號文的上述規(guī)定？

就將融入的人民幣資金用于償還其他金融機構(gòu)的貸款而言，首先，《外債登記管理操作指引》規(guī)定：“境內(nèi)企業(yè)借用的外債資金，可用于自身經(jīng)營范圍內(nèi)的貨物與服務(wù)貿(mào)易支出，以及規(guī)定范圍內(nèi)的金融資產(chǎn)交易。用于金融資產(chǎn)交易的，應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：（1）允許通過借新還舊等方式進行債務(wù)重組，但外債資金不得辦理結(jié)匯……”根據(jù)這一規(guī)定，可理解為現(xiàn)行法律允許借款企業(yè)將從貸款銀行融入的人民幣資金用于償還其他金融機構(gòu)的貸款，因而符合132號文對“融入資金的使用應(yīng)符合國家相關(guān)規(guī)定”的要求。其次，借款企業(yè)償還其他金融機構(gòu)的貸款屬于借款企業(yè)正常經(jīng)營活動的相關(guān)支出，借款企業(yè)以融入的人民幣資金用于償還其他金融機構(gòu)也應(yīng)屬于自身生產(chǎn)經(jīng)營活動，因而也符合132號文對融入的資金“用于自身的生產(chǎn)經(jīng)營活動”的要求。綜上，將融入的人民幣資金用于償還其他金融機構(gòu)的貸款并不違反132號文的規(guī)定。

再來看將融入的人民幣資金用于向其關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)放貸款的問題。筆者注意到，2016年6月9日頒布實施的《國家外匯管理局關(guān)于改革和規(guī)范資本項目結(jié)匯管理政策的通知》（匯發(fā)〔2016〕16號，以下稱“16號文”）與之前法律相比，縮小了“負面清單”的范圍，進一步擴大了資本項目外匯收入及其結(jié)匯所得人民幣資金的用途。對16號文第四條第三款關(guān)于“境內(nèi)機構(gòu)的資本項目外匯收入及其結(jié)匯所得人民幣資金的使用，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：……（三）不得用于向非關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)放貸款，經(jīng)營范圍明確許可的情形除外”的規(guī)定，筆者理解為現(xiàn)行法律已不禁止借款企業(yè)將融入的人民幣資金用于向其關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)放貸款。鑒于132號文旨在將全口徑跨境融資宏觀審慎管理政策推廣至全國范圍，并統(tǒng)一計算跨境融資額度的方式；而16號文的頒布則旨在全國范圍內(nèi)推廣企業(yè)外債資金結(jié)匯管理方式改革，統(tǒng)一規(guī)范資本項目外匯收入的使用用途，因此，筆者認為，將融入人民幣資金用于向其關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)放貸款，并不違反包括16號文在內(nèi)的國家法律規(guī)定，且也滿足了132號文關(guān)于資金用途的規(guī)定。

對上述問題，本案例中的借款企業(yè)在辦理外債備案時，主管機構(gòu)也表示：從貸款銀行融入的人民幣資金，僅可以委托貸款的方式用于借款企業(yè)向其關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)放貸款，且關(guān)聯(lián)企業(yè)在使用委托貸款時也必須受到上述16號文的約束；貸款銀行提供的人民幣資金可以用于償還境內(nèi)金融機構(gòu)發(fā)放的貸款，但不得交叉幣種還款。

通過對上述案例的介紹，企業(yè)若想開展跨境人民幣直貸業(yè)務(wù)，有兩個重要因素要考量，一是要深入地理解相關(guān)政策規(guī)定；二是要與企業(yè)所在地相關(guān)監(jiān)管部門保持密切溝通，加強咨詢。

作者單位：大成律師事務(wù)所