西藏自治區傳統婚姻習慣法的法律地位

萬瑞華(西藏大學，西藏 拉薩 850000)

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西藏自治區傳統婚姻習慣法的法律地位

萬瑞華
(西藏大學，西藏 拉薩 850000)

摘要：西藏婚姻習慣法是獨立于我國現行婚姻法之外，依據某種社會權威和社會組織，具有一定強制性的行為規范的總和。在我國西藏婚姻習慣法雖然不是正式的法律淵源，但是西藏婚姻習慣法在很大程度上解決了日常生活糾紛，這引起了學界的關注。西藏婚姻習慣法仍然在一個國家的法律體系中扮演著不可或缺的角色。習慣法作為一類社會規范，它是獨立于我國現行婚姻法之外，依據某種社會權威確立的、具有強制性和習慣性的行為規范的總和。它既非純粹的道德規范，也不是完全的法律規范，而是介于道德與法律之間的準法律規范，這在西藏自治區更為顯而易見，本文作者生活在西藏自治區拉薩市，該地區存在大量的一妻多夫和一夫多妻的現象，約束著該地區人民的日常生活，基本上起到了“法律”作用，筆者對西藏自治區婚姻習慣法的地位很感興趣，其到底是法還是習慣，本文將加以探討。

關鍵詞：西藏；婚姻習慣法；法律地位

一、引言

針對法律的多元格局的局面,國家在依法治國和經濟全球化的趨勢下,大力宣傳法律制度,加大普法力度。但是在西藏自治區，一些舊的西藏婚姻習慣法仍然存在。堅持落后的，不適應時代發展的一些藏族婚姻陋習是無益的,拒絕吸收和借鑒有關婚姻家庭的先進的法律文化和法律技術,只能使自己停留在法治化和全球化進程之外。因此需要我們實事求是地面對存在著的西藏婚姻習慣法,并對藏族傳統法文化中有關婚姻家庭的成就有所批判、有所改造的予以吸收，繼承,以期最終實現我國法律的統一。西藏自治區傳統婚姻習慣法起著實質的規范作用，它是以“習慣”的形式，還是以“法”的形式對該地區人民的日常生活起著約束作用?

關于“習慣法”概念的文獻介紹可以了解到：關于習慣法是不是法，學界有三種觀點：持傳統法律觀點的學者認為習慣法不是法，但是從社會學、法律人類學角度看，法不必然與國家聯系。

二、西藏自治區婚姻習慣法的形式

(一)一夫多妻制：是由群婚制發展而來的，在封建農奴制下，西藏自治區一夫多妻制的出現與其社會制度、生產方式、等級制度和地域以及經濟條件有很大的關系，一夫多妻這種婚姻形式主要存在于貴族，頭人中,是為了擴大政治影響或炫耀自己的財力,但是妻子之間并無無妻妾之分,地位平等。就如恩格斯所說一夫多妻是富人及顯貴人物的特權,妻妾主要是以購買奴蟀的方法取得的。但平民中也有少數的一夫多妻婚,其形式主要是姐妹共夫,即姐姐與入贅婿婚后,妻妹加入其中,形成事實上姐妹共夫的一夫多妻家庭。也有母女共夫等類型。

(二)一妻多夫制：一種較多的婚姻形式是一妻多夫，主要以兄弟(同胞兄弟、堂兄弟、表兄弟)共妻為主要形式。藏族民間傳統贊揚兄弟共妻現象，認為這樣兄弟和睦不分家，可以使財產集中、家庭興旺。另外還有個別的叔侄共妻、父子共妻、朋友共妻，但這類情況一般會遭到社會非議。

(三)著桑婚：這種婚姻形式幾乎被大多數研究藏族一妻多夫制婚姻的學者忽略，包括國外研究藏族婚姻的著名藏學家戈德斯坦( Goldstein) 等，也包括國內社會學家馬戎等，只有嚴汝嫻( 1985)關注過這一婚俗，堅贊才旦( 2000) 也曾提及，但沒有專門論述。著桑婚，也叫“戴天頭”。其形式是，當女孩子成人以后，舉行成人禮，指物為婚，或為天，或為其他物，如馬鞍等。各地區的具體婚俗有差別，但都是一種沒有男性的婚禮，成年女性與物結婚后，就可以自由的與男性交往。這種婚姻明顯地帶有原始苯教的色彩，如果不分析卓桑婚，就可能對一妻多夫制婚姻產生很多誤讀，著桑婚是一種以女子為主的性生活關系，聚散自由，男子只是過客，沒有約束。

一夫一妻制的婚姻形式在西藏自治區占絕大多數，這里就不再詳細介紹。

三、西藏自治區婚姻習慣法的法律地位

(一)法的一元論下的國家認可說。《中國大百科全書·法學》(中國大百科全書出版社版)對“習慣法”是這樣界定的：習慣法是指國家認可和由國家強制力保證實施的習慣。……在國家產生以前的原始習慣并不具有法的性質。孫國華主編的《法學基礎理論》(天津人民出版社版)認為：習慣法是經國家認可并賦予國家強制力的完全意義上的法。沈宗靈主編的《法學基礎理論》(北京大學出版社版)認為習慣法是經國家認可并以國家強制力保證實施。大多數學者持此觀點。

(二)道德習慣說。道德習慣說則將習慣法們為由一定社會認可的傳統的道德習慣。冉繼周、羅之基在《西盟仮族社會形態》一書中說:“佤族社會仍然依靠長期的歷史形成的習慣和傳統,來調整人們之間的各種關系,維持社會的秩序。

(三)準法律規范說。準法律規范說則堅持習慣法是存在于民間的其有一定強制性的、具有法律特征的但是并沒有被國家列入正式法律體系的準法律規范。田成有在《中國農村習慣法初探》一文中認為:“習慣法是獨立于國家之外的、人們在生產和生活中根據事實經驗、依據某種社會權威和組織確立的具有一定強制力的、人們共信共行的行為”。習慣法的某些內容以可能被國家認可而具有國家發的強制性、約束力。但大部分習慣法則是依靠某種社會組織、社會權威而保證實施。

本文贊同準法律規范說。法律是由某種強制力保證實施的，它具有強制性，因此“習慣說”不妥；關于“國家認可說”認為習慣法是經國家認可并賦予國家強制力的完全意義上的法，在法的發展來看，法不必然與國家有著直接聯系，那么把法作為國家的衍生物有失偏頗。

我國是一個多民族國家,在長期的生活實踐中,藏族形成了反映本民族獨特生產方式和生活方式，為本民族成員所信守的規范體系,而這些規范體系的總和就構成了西藏自治區傳統婚姻習慣法。如何看待和處理西藏自治區傳統婚姻習慣法不僅直接關系著能否建立和維護西藏自治區良好的社會秩序,產生直接影響。西藏自治區傳統婚姻習慣法的地位這一命題的提出對我國現行婚姻法在西藏自治區的實施有協調作用：筆者認為西藏自治區傳統婚姻習慣法可以作為“法”來普遍指導該地區藏族人民婚姻生活，西藏自治區傳統婚姻習慣法和現行婚姻法協調互補，更有利于推行現行婚姻法。

參考文獻：

[1]沈宗靈主編《法學基礎理論》，北京大學出版社,1988年版；

[2]中國大百科全書編《中國大百科全書·法學》，中國大百科全書出版社版，1986年版；

[3]高其才編《中國習慣法論》,湖南出版社，1995年版；

[4]吳宗金編《中國民族法學》,法 律出版社，1997版；

作者單位：萬瑞華（1990.3-），女，漢族，河南省鄭州市中牟縣，西藏大學研究生，西藏大學，民族法學。

中圖分類號：D923.9

文獻標識碼：A

文章編號：1671-864X（2016）04-0053-01