巴西公司破產重組實踐及對我國處置“僵尸企業”的借鑒

胡文強

摘 要：巴西和中國都是發展中大國，人口眾多，國土遼闊，同屬于金磚國家。但受世界經濟深度調整、國際資本外逃、巴西反腐“洗車”行動導致基礎設施建設放緩等原因，巴西經濟持續下滑，部分陷入困境的企業通過破產重組后獲得新生。巴西某施工企業的破產重組案具有一定的代表性和影響力，對我國完善破產重組制度，解決“僵尸企業”具有一定的借鑒意義。

關鍵詞：巴西 破產重組 “僵尸企業”

中圖分類號：F270 文獻標識碼：A

文章編號：1004-4914（2016）03-080-02

一、“僵尸企業”

（一）定義

盡管業界對“僵尸企業”（zombie enterprises）沒有統一的定義，但比較一致的看法是，“僵尸企業”是指那些長期虧損雖無望恢復生氣，但難以順利退出，通過獲得放貸或政府的支持而免于倒閉的負債企業。其最突出的特點是企業形式還存在，但不能產生經濟效益，名存實亡。

（二）“僵尸企業”產生原因

一是世界經濟復蘇艱難、國內經濟增速放緩，經濟發展進入新常態，經濟下行壓力加大，企業外部經營環境嚴峻，一些技術、管理等相對落后的企業難以適應新的形勢，調整升級跟不上市場變化而陷入困境。二是一些行業產能嚴重過剩，導致產品價格持續下降，企業效益下滑，有的行業甚至陷入全行業虧損，企業經營更加困難， 企業決策不夠科學、投資失誤，導致資不抵債。三是市場機制不健全，仍存在一些體制機制障礙，導致“僵尸企業”難以依據市場規則順利退出。

（三）“僵尸企業”危害

一是造成了嚴重資源浪費。“僵尸企業”的存在，閑置了要素資源，扭曲了市場信號，增加了社會管理成本，妨礙了公平競爭市場體系的建設，造成了嚴重的資源浪費。二是損害了優勝劣汰的市場機制。一方面出于社會穩定等考慮，為了維持“僵尸企業”存在，持續為“僵尸企業”輸血，導致不公平競爭，甚至可能出現劣幣驅逐良幣現象。三是可能引發金融風險。“僵尸企業”背負大量負債，如不能及時處置，將會導致銀行不良信貸資產增加，加上企業間債務情況復雜，可能引發系統性風險。

（四）高層要求抓緊處置“僵尸企業”

2015年9月18日，國務院總理李克強同志在深化國有企業改革和發展座談會上指出，要做好增量、盤活存量、主動減量，優化國有資本布局結構，推動企業兼并重組，抓緊處置“僵尸企業”、長期虧損企業和低效無效資產，提高國有資本配置和運行效率，加快技術改造和內部挖潛，減少虧損、擴大盈利，增強企業活力、競爭力和抗風險能力，確保國有資產保值增值，創造更多社會財富，促進宏觀經濟運行的整體改善。

2015年11月4日，國務院常務會議確定了加快推進“僵尸企業”重組整合或退出市場，加大支持國企解決歷史包袱，大力挖潛增效。

2015年12月21日閉幕的中央經濟工作會議把“去產能”作為2016年五大結構性改革的任務之首，同時提出要依法為實施市場化破產程序創造條件，加快破產清算案件審理。要落實財稅支持、不良資產處置、盡可能多兼并重組、少破產清算。要做好職工安置工作失業人員再就業和生活保障工作。要嚴格控制增量，防止新的產能過剩。

二、巴西公司破產重組案例實踐

（一）巴西公司破產重組的法律規定

1.破產重組申請。債務人向注冊地民事法院破產法庭提出破產重組申請，申請文件主要包括：（1）債務人面臨的財務危機情況；（2）債務人最近3年的資產負債表；（3）債務人累計債務情況；（4）債務人現金流情況；（5）債權人債權情況；（6）債務人勞工情況；（7）債務人公司注冊證明、章程以及高管情況；（8）債務人控股股東、高級管理人員個人資產有關情況；（9）債務人銀行賬戶及投資情況；（10）債務人登記黑名單情況；（11）債務人訴訟情況。

2.法院裁定破產重組。主審法官通常在2周內（法律無具體期限）裁定是否同意債務人啟動破產重組程序。在裁決啟動破產重組程序的同時，（1）指定破產重組管理人（一般為專業律師事務所、會計師事務所或專業律師、會計師、經濟師、職業經理人等）；（2）決定債務人不需要無欠稅證明、無欠社會保險證明等文件就可以參與公共項目投標；（3）暫停債務人為被告的執行訴訟；（4）要求債務人每月向破產重組管理人提交財務報告；（5）通知聯邦檢察機關、各級稅務機關；（6）發布公告，要求債權人在15天內申報債權。

3.破產重組方案。法院裁定啟動破產重組60天內，債務人應向法院提交破產重組方案。破產重組方案經破產重組管理人審核后提交債權人大會討論，如果債務人不能在60天內提交破產重組方案，法官有權宣布債務人破產，進入破產清算程序。

巴西破產法規定，債務人應在破產方案通過后的30天內先向勞工債權人支付5倍最低工資的勞工債務（如果債務少于5倍最低工資，應在30天內支付完畢），在重組方案通過的1年內支付全部勞工債務。

破產重組管理人一般應在法院裁定啟動破產重組的5個月內召集債權人大會審議重組方案。債權人大會批準重組方案后，債務人開始實施重組方案，如果重組方案未被批準，法院可能宣布債務人破產清算。

債權人大會一般由勞工、擔保債權、無擔保債權、小微企業債權人等四類債權分別表決，勞工和小微企業債權人表決由出席債權人大會的債權人簡單多數表決通過。其它債權人表決同時需要代表債權數額過半數才能通過。非經債務人同意，債權人大會無權修改破產重組方案。

4.破產重組期間運營。整個破產重組期間，債務人在破產管理人的監督下運營。裁定破產重組的公司名稱后應增加破產重組表明公司處于破產重組中，債務人在參與公共項目招投標時無需提供無欠稅、社會保險證明等文件，到期的債務按重組方案執行即可，無需按原承諾償還。

整個破產重組期間，非經債權人會議同意，債務人不得放棄破產重組，債務人不能履行破產重組方案時，法官有權決定債務人進入破產清算。

（二）巴西G公司破產重組實踐

G公司是巴西大型的施工公司，由于巴西經濟下滑，新開工項目減少，項目停建，在建項目業主變更索賠批復滯后等原因，公司現金流嚴重短缺，陷入財務困境。

1.破產重組申請。財務危機發生后，G公司根據專業的律師事務所、會計師事務所等專業咨詢機構意見，于2015年1月按照巴西破產法的有關規定向公司所在地法院申請破產重組。5天后，法院批準了G公司的破產重組申請并指定了專業的會計事務所為破產重組管理人。

2.破產重組方案。破產重組申請被法院批準后，G公司通過專業的咨詢機構在破產法規定的期限內編制了破產重組方案并提交債權人大會表決。破產重組方案要點如下：

G公司承諾支付部分債務。G公司承諾在重組方案獲批后的1年內支付：全部勞工債務、小微企業債權人（單個債權人最多不超過2萬巴幣）和普通債權人（單個債權人最多不超過1萬巴幣），接受上述條件的債權人放棄支付限額以上部分債權，不接受上述條件的債權人，債務注入新設X公司。

新設公司專門處理債權債務。G公司將在重組方案批準后的120天內分立為兩個公司，即G公司和新設立的公司（簡稱“X公司”），G公司將除承諾支付債務以外的全部債務（包括或有債務）和部分債權注入X公司，注入X公司債務的債權人放棄對G公司的追償。

注入X公司資金和或有債權。（1）G公司控股股東轉讓其持有的其它公司股權預計收入1.2億美元，注入X公司0.8億美元，剩余的現金作為G公司的運營資金；（2）G公司控股股東轉讓其公路公司（以BOT方式建設600公里高速公路，目前還未開工）的權益收入（無預計數額）；（3）G公司在基礎設施項目、石油化工等項目上的全部或有債權（無預計數額）。

G公司重組方案中沒有登記的債權人和表決反對重組方案的債權人也必須接受該重組方案。

破產重組方案于2015年6月被債權人人大會表決通過。隨后法院正式公告了G公司的破產重組方案。

3.破產重組期間運營。新設的X公司已于2015年10月成立。債務轉入X公司后，G公司可以輕松參與市場競爭，中標了新的項目，經營狀況明顯好轉。目前，G公司正按照債權人大會批準的方案穩步推進破產重組。

三、巴西G公司破產重組實踐對我國的借鑒意義

（一）勞工保護

巴西破產法規定，債務人應在破產方案通過后的30天內先向勞工債權人支付5倍最低工資的勞工債務（如果債務少于5倍最低工資，應在30天內支付完畢），在重組方案通過的1年內支付全部勞工債務。

國內的破產重組、處置“僵尸企業”過程中，可以借鑒巴西經驗，明確規定對于進行破產重組的“僵尸企業”在重組方案中應明確勞工債務的處置意見，原則上1年內解決法院裁定破產重組前所欠員工的工資、社會保險費、遣散費等全部勞工債務。對于仍留在重組企業中的員工，應按時支付法院裁定破產重組后的工資、社會保險等。勞工債務的解決，有利于維護社會穩定，促進“僵尸企業”的處置。

（二）重生型重組

查閱巴西破產法及實踐案例，筆者發現巴西的破產重組可稱得上重生型重組。以本文提及的G公司重組案為例，通過保障債權人獲得一定清償以清理公司全部債務，通過暫緩支付稅款、到期債務等解決現金流問題，使得公司重獲持續經營和盈利能力，節約社會資源，維護企業、員工、股東、債權人等多方利益，有效踐行了重組制度的目的和意義，實現了企業的重生。

國內破產重組的司法實踐中，尤其是上市公司重組實踐中，清算型重組較為普遍。上市公司將全部或者主要資產進行處置，重新注入新的經營性資產，依托上市殼資源的價值，利用企業破產程序實現重組方“借殼上市”的目的，這與企業破產重組制度設立的初衷存在較大差異。在“僵尸企業”處置中，對于一些現金流緊張，有市場前景的企業可以借鑒巴西破產重組經驗，通過暫緩支付稅款、到期債務等解決現金流問題，通過保障債權人獲得一定清償以清理公司全部債務，使公司恢復盈利能力，實現重生。

（三）小微企業保護

巴西破產法規定小微企業債權人作為單獨表決權組在破產重組債權人大會上進行表決。單獨表決權促使債務人在編制破產重組方案時充分考慮小微企業債權人的利益。

小微企業是大眾創新萬眾創業的主力軍，也是就業的主體，但小微企業總體處于弱勢地位，應成為政策支持的重點。我國在處置“僵尸企業”也可以參考巴西破產法規定設立小微企業專門表決權或對小微企業債權人支付做出特別安排。

（四）稅務債權

根據巴西破產法，如果債務人破產清算，債務支付的順序為勞工債務、有擔保的債務，然后才是稅務債務。債務人不需要在破產重組方案中承諾稅務債務的支付，稅務債權人也不參與表決。也就是法律裁定破產重組的企業，可以暫不考慮支付稅務債務。

國內債權人大會的表決權分組中，專門規定了稅務債權組表決權，而稅務機關卻要求重組企業在重組方案中首先全額償付所欠稅款，如果不償付稅就不同意重組方案，這樣不利于企業重組制度的實施。

重組往往能使瀕臨破產的企業起死回生，它不但對維護社會穩定起到很大的作用，重整企業生產經營，不但可以收回所欠稅款，還能產生新的稅款，重組主要目的是債權人對自己的權利進行讓渡，以促進“僵尸企業”起死回生。稅務債權必須優先全額償付等于國家要求個人、企業支持其它企業發展，而國家卻可以不支持，這是不合理的，因此，稅務債權應可以讓渡。

建議破產重組期間的“僵尸企業”，也應該給予稅務優惠或暫緩、分期支付稅款，以利于“僵尸企業”起死回生。

參考文獻：

[1] 工信部.處置”“僵尸企業””要多重組少破產.http：//auto.ifeng.com/pinglun/20151127/1050386.shtml

[2] 臺灣公司重組經驗及對大陸的借鑒.http：//www.chinacourt.org/article/detail/2014/05/id/1289426.shtml

[3] 巴西破產法.http：//www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006

/2005/lei/l11101.htm

[4] 破產重組中的稅務債權償付問題探討.http：//www.chinacourt.org/article/detail/2013/07/id/1038061.shtml

（作者單位：中石化石油工程建設有限公司 北京 100020）

（責編：賈偉）