論販賣毒品既遂標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定

魏云

摘要：販賣毒品是我國發(fā)案率高、涉案金額多的刑事犯罪，販賣毒品行為使毒品在社會范圍內(nèi)得以流通和擴散，它不僅嚴(yán)重危害廣大公民的身心健康，還誘發(fā)大量的違法犯罪活動，它嚴(yán)重?fù)p害人們的身心健康和破壞社會秩序，成為刑事司法重點領(lǐng)域。其中，對販賣毒品罪既遂與否的判斷又影響對該罪的定罪與量刑。因此，學(xué)術(shù)界與實務(wù)界均對販賣毒品既遂標(biāo)準(zhǔn)問題展開了深入的研討。本文主要針對司法實踐中販賣毒品行為既遂的分析與認(rèn)定。

關(guān)鍵詞：販賣毒品；既遂；認(rèn)定

一、從一起具體案例展開

被告人張某在A市一不認(rèn)識的人處以每克600元價格購得毒品海洛因30克，伺機出售盈利。隨后，何某經(jīng)電話聯(lián)系被告人張某，商定以每克680元的價格向其購買毒品海洛因22克，次日，二人以事先商議好毒品價格，雙方帶著毒品和錢至交易現(xiàn)場交易時，還沒有來得及交付毒品以及毒資就被公安機關(guān)抓獲。從被告人張某口袋內(nèi)查獲毒品海洛因凈重22克。

本案中被告人張某明知是毒品海洛因而非法向他人出售，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成販賣毒品罪，應(yīng)以犯販賣毒品罪論處。理由分析如下：在客觀方面，張某與何某所要交易對象海洛因是被我國刑法第357條所規(guī)定的屬于毒品范疇，張某事先與何某約定好交易價格以及交易地點，并且雙方都到了交易地點的行為就是為了交付毒品，雖然沒有實際完成毒品和毒資的交付，但是已經(jīng)可以認(rèn)定為刑法所規(guī)定的販賣行為。第一種觀點認(rèn)為，被告人張某為販賣而購買毒品，并與何某約定出售毒品，且雙方已對毒品的數(shù)量價格協(xié)商一致，并且被告人張某在交付毒品期間被抓獲，被告人張某的行為符合販賣毒品罪的構(gòu)成要件屬犯罪既遂，應(yīng)以販賣毒品罪既遂論處。第二種觀點認(rèn)為，被告人張某雖與何某聯(lián)系交易毒品，但毒品在未實際交付之前就被抓獲，屬于《刑法》第20條規(guī)定：“已經(jīng)著手實施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂。”將“犯罪未得逞”作為區(qū)別犯罪既遂與未遂的標(biāo)志。通過以上觀點可知，上述案件涉及到販賣毒品罪的犯罪停止形態(tài)問題，進(jìn)一步講，則主要是販賣毒品罪的既遂與未遂問題。我國目前的司法實踐中，在毒品犯罪既遂與未遂的認(rèn)定上各不相同，爭議不斷，則需要在理論上作出進(jìn)一步的分析和論證。

二、我國理論界關(guān)于販賣毒品既遂標(biāo)準(zhǔn)

第一種觀點認(rèn)為，販賣毒品通常包括兩個階段：第一階段為販賣毒品者先低價買入毒品，第二階段將買入的毒品高價出售。兩者只居其一，就構(gòu)成罪既遂。

第二種觀點認(rèn)為，販賣毒品罪以毒品的實際賣出交付為既遂標(biāo)志，其認(rèn)定既遂的具體要求標(biāo)準(zhǔn)是已經(jīng)將毒品實際轉(zhuǎn)移或者交付至對方，如果只是達(dá)成買賣協(xié)議，而沒有交付毒品的，不屬于犯罪既遂。

第三種觀點認(rèn)為，販賣毒品罪以雙方達(dá)成毒品賣出成交為既遂標(biāo)準(zhǔn)，而賣出的認(rèn)定，則以買賣雙方意思達(dá)成一致，即毒品買賣契約的達(dá)成為標(biāo)志，只要符合這一標(biāo)準(zhǔn)就可以認(rèn)定為該罪的既遂，至于是否已經(jīng)交貨或者已經(jīng)付費在都不再作既遂考慮的范圍。

第四種觀點認(rèn)為，販賣毒品罪是行為犯而非結(jié)果犯，只要行為人已經(jīng)開始出賣毒品，就具備了販賣毒品罪的構(gòu)成要件，成立犯罪既遂。這樣理解更加符合打擊毒品犯罪案件的實踐，而且也與人民法院審判販賣毒品犯罪的一貫做法相吻合。

三、販賣毒品既遂標(biāo)準(zhǔn)的確立

目前關(guān)于販賣毒品的方式紛繁復(fù)雜，對販賣毒品既遂的標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定，仍然存在著很大的分歧與爭議，針對現(xiàn)實情況中不同種類的販毒方式可以在大體上概括為一下幾種從而更便于分析與認(rèn)定販賣毒品罪的既遂問題。現(xiàn)將販賣毒品罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定歸納總結(jié)與分析如下：

（1）交易無第三方參與的情況下，應(yīng)以毒品實際進(jìn)入流通作為判斷本罪既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。此確立該既遂標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)理由如下：

第一，以法益侵害說來考慮，行為人實際轉(zhuǎn)移交付毒品的標(biāo)準(zhǔn)符合刑法嚴(yán)格控制毒品所要保護的法益。第二，以行為人是否實際交付毒品為標(biāo)準(zhǔn)是其作為行為犯的要求。第三，在量刑上，雖然我國刑法對于未遂犯的處罰原則是從輕減輕，但在實際審判中，法官仍然會根據(jù)案件的具體情況，在量刑時可以結(jié)合行為人販賣毒品行為、犯罪情節(jié)等因素來判斷其行為對法益可能造成的侵害程度大小，從而對其判處從輕或減輕更或者是等同于既遂犯的刑罰量，做到罪刑相適應(yīng)。同時也排除了采用“實際交付說”會放縱此類犯罪發(fā)生的可能性。

（2）交易有第三方介入的情況下，雖然，雖然由于販賣毒品者對實際行為人（即“犯罪工具”）的控制，販賣行為在一般情況下可以按照出賣人的主觀的主觀意愿進(jìn)行，最后達(dá)到其販賣毒品的目的。但是，要判斷這種情況下的犯罪形態(tài)還必須以介入的第三方即被利用者的客觀行為作為依據(jù)，具體還要分兩種情況：

第一種，利用公共機構(gòu)完成販賣毒品行為的，也是應(yīng)該以毒品實際進(jìn)入流通作為判斷既遂的依據(jù)，如，利用郵政，物流、集裝箱販毒的，此時，行為人談交易事宜是犯罪的預(yù)備，行為人到郵政，物流等機構(gòu)辦理手續(xù)時是犯罪的著手，該機構(gòu)接受其委托后成立犯罪的既遂。

第二種，利用無刑事責(zé)任能力人或者無犯罪故意的人販賣毒品的，應(yīng)該以毒品實際交付作為犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)。

四、總結(jié)：本案的分析與結(jié)論

結(jié)合這一既遂標(biāo)準(zhǔn)對上述案例進(jìn)行分析：本案中，張某的行為已經(jīng)構(gòu)成販賣毒品罪。根據(jù)實際交付說，販賣毒品罪屬于行為犯，需要行為人販賣毒品的行為進(jìn)行到實際交付即實現(xiàn)毒品的實際轉(zhuǎn)移控制為既遂，而沒有實際交付的即為未遂。首先，本案中張某行為達(dá)到已經(jīng)著手了，以雙方到達(dá)交易現(xiàn)場張某準(zhǔn)備交付時為著手，否則毒品一直處于張某的控制之下，現(xiàn)實中沒有危及社會公眾身體健康的法益，不能認(rèn)定為著手。其次，張某犯罪未得逞，這種未得逞是在其交付還沒有完成前已經(jīng)被警方抓獲的原因，是客觀原因?qū)е碌奈吹贸选＞C上所述，對于被告人王某的販賣毒品行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣毒品罪的未遂。對于販賣毒品罪的既遂與未遂的認(rèn)定應(yīng)本著“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則，從客觀事實出發(fā)，而不能簡單地以嚴(yán)厲打擊毒品犯罪刑事政策為目標(biāo)多以既遂定罪出發(fā)，而忽略了既遂與未遂的區(qū)別，違背了“重罪重罰，輕罪輕罰，刑罰適當(dāng)”的刑法原則。