論刑法保護機能與保障機能的協調

李赫

摘要：對于整個刑法體系及刑法解釋來說，刑法的機能問題始終處于舉足輕重的地位，其中包括刑法的規制機能、保護機能和保障機能。在當今的風險社會下，各種危險事故的頻發引起了人們的關注，這其中對刑法的保護機能和保障機能這兩大機能的關注和研究開始成為熱點，在非自然原因引發的事故危險越來越多的今天，究竟應如何處理這兩大機能之間的關系，對于刑法今后的發展和適應社會趨勢有著重大意義。本文通過介紹有關刑法二機能，談本人對于刑法的保護機能和保障機能的關系定位，從而具體提出一些使刑法二機能協調發展的建議。

關鍵詞：保護機能；保障機能；協調；社會風險

刑法的機能是指刑法在現實中發揮或可能發揮的作用，分為規制機能、保護機能和保障機能三種。刑法三個機能之間并不是簡單的并列關系，其中，刑法的規制機能是處于其本質層面的，刑法的規制機能是指刑法規定了什么樣的行為是犯罪，刑法的保護機能和保障機能則同處于第二層面。刑法是國家維持其統治秩序的有力工具，有著保護國家、社會整體秩序和法益的作用，這是刑法的保護機能，刑法的這一機能在我國有著明顯體現，在我國刑法典中明確規定的我國刑法的任務就著重強調了刑法的保護機能。刑罰是柄“雙刃劍”，刑法的保障機能是指國家不能濫用刑罰權，要保障公民的人權，不使無辜公民的權利自由受到侵害，也不使犯罪人受到不應有的法定刑罰以外的懲罰，這實際上是對國家刑罰權的一種限制，要求國家在使用刑罰權時一定要以刑法的明文規定為準，做到法無明文規定不為罪，法無明文規定不處罰。顯然，刑法的保護機能和保障機能之間是存在一定沖突的，這就需要對這二機能進行研究，中和其沖突，使其在立法和司法中達到相互協調的狀態。

1刑法保護機能與保障機能關系的定位

刑法的產生依賴于犯罪的出現，犯罪產生了刑法，而刑法的目的就是為了保護國家和社會整體利益不受侵犯，社會秩序不受破壞。因此刑法的保護機能顯然是很重要的，可以說刑法最初的產生就是為了其保護機能的實現，國家通過制定刑法規制人們的行為，從而保護社會和國家的秩序。當刑法的這種保護機能受到過分重視時，刑法就成為了統治階級鏟除異己的工具，人民的個人權利絲毫得不到保障和重視，刑法的保障機能則完全消失。

刑法的保障機能作為限制國家刑罰權，保障公民的權利和自由的有效手段，在絕大部分國家的刑法中都有所規定，雖然刑法的保障機能夠充分保障個人權利，但當過分重視刑法的保障機能時，也將出現嚴重的問題。當個人的自由達到頂峰時，自由至上的思想會使刑法成為一紙空文，人們自由到無視一切規則和限制，為所欲為，那么國家和社會的刑罰權得不到保護，刑法的保護機能被忽視掉，國家和社會的整體利益和秩序也會被破壞殆盡。

隨著二戰后至今，科學技術的進步和社會的快速發展，“風險社會論”為大多數人所接受，對于刑法機能的研究討論空前熱烈，其中保護機能與保障機能間的關系究竟如何處理成為焦點。刑法所保護的是法益，法益即刑法上認為值得被保護的利益，一旦法益被侵犯則觸及了刑法。在當下的風險社會中，刑法保護的法益開始由個人的具體法益向抽象法益轉變，出現了涉及環境、網絡、恐怖主義等抽象法益的刑法，刑法的涉及范圍愈發廣泛，刑法這張大網覆蓋各個領域，法益保護的前置適應了風險社會下不斷發生的各種危險，強調刑法的保護機能。但同時，刑法的發揮作用也是有補充性和片斷性的，有關社會安全，只有在其他法律、政策都起不到作用或作用不足的情況下，刑法作為最后的保護屏障而被實施，這也是刑法的謙抑性，刑法的謙抑性要求刑法不能無限制的擴張，要保障個體的自由，這又要求要注重刑法的保障機能。可以說，刑法本身就具有保護機能和保障機能同時存在的本質。

刑法保障機能的實現必須依靠其保護機能，刑法的保障機能要求刑法重視公民的自由和權利，刑法的保護機能使國家通過行使刑罰權，對犯罪行為進行規制和懲罰，從而約束人們的行為，使每個人在允許的范圍內各自行使其權利，從而互不干涉，互不沖突。只有這樣，才能形成一個相對和諧穩定的社會整體秩序，只有在這種社會環境中，公民的個人權利和自由才有行使的可能。

刑法的保障機能是刑法的保護機能的目的，刑法的保護機能是保護國家和社會的整體利益不受侵害，保護社會整體秩序不得混亂。那么，國家為什么要制定刑法來保護其整體利益和秩序呢？當國家和社會環境達到和諧穩定時，公民才有空間自由地行使其各自的權利，國家通過制定實施刑法，行使刑罰權，從而遏制犯罪，保障社會的穩定，就是為了公民能充分享受個人利益而不被不法侵害和隨意干擾，使公民的個人權利和自由不會被破壞。

2刑法保障機能與保護機能協調發展的實現路徑

首先，改變人們對刑法的傳統認識。刑法與政治之間的聯系過度密切直接導致了人們以國家社會整體利益為最高利益，而忽視公民個人的利益，相對地只重視刑法的保護機能而忽視了刑法的人權保障機能。在全球開放的今天，要改變人們的這一傳統認識，要了解個人的利益與國家社會的利益是平等的，要學習西方的法治思想，更加注重人權的保障。

其次，制定法律時堅持罪刑法定，罪刑法定原則作為對限制國家刑罰權的有效手段而存在，是刑法最重要的原則之一，被世界各國的絕大多數國家規定在其刑法中，用于保障公民的個人權利不受非法侵害，在立法和司法實踐中一定要以罪刑法定為根據和標準。

最后，堅持刑法的補充性和謙抑性。在司法實踐中，刑法具有補充性，有關社會安全，只有在其他法律、政策都起不到作用或作用不足的情況下，刑法作為最后的保護屏障而被實施。也就是說，刑法是在萬不得已的時候才被使用，這是由于刑法是所有法律中最具嚴厲性的一部法律，其規定的刑罰在不必要時不能被濫用，只有這樣才能最大程度地保護犯罪人的人權，并不傷害無辜公民的權利。

刑法的謙抑性實際上也包括了刑法的補充性，但除此之外還包括刑法的片斷性，刑法的片斷性是說并不是所有侵害法益的行為都必然會受刑法處罰，只有在刑法認為其值得保護的范圍內才對相關受侵害法益進行保護，這也是出于對效率的考量。