中國古代“存留養親”制度現代法治意義衡量

譚倩倩

摘要：存留養親作為我國古代社會一項重要的刑罰制度產生于北魏孝文帝時期，并普遍存在于封建社會的各個歷史階段。這一制度的歷史變遷體現了家庭倫理因素在國家統治權力中的不同變化階段，其發展完善在封建法制社會中扮演了重要和特殊的角色并產生了深遠影響。

關鍵詞：存留養親；法治；倫理；家庭

存留養親是我國封建社會一項重要的刑罰執行制度，可以概括為，對于判處死刑、流刑、徒刑的犯罪人，由于其老弱疾病的直系親屬無其他成人子女或親戚贍養，而準許其暫不執行刑罰，在家奉養尊親屬。這項制度延續了我國大半個封建社會時期，其誕生有著深刻的社會原因和思想祭奠，并且在社會統治中產生了特殊而深遠的意義。雖然在之后的發展中被統治權力所剔除，但分析這項制度的具體內容及其發展過程，仍然能找到其中存在的合理內核。因此，對于現代的法治發展也必然有一定的借鑒意義。

一、“存留養親”在我國現代法治中延續的觀念基礎

首先，存留養親制度被吸納到我國現代法治中有一定的現實觀念基礎，這體現在孝文化的在現代社會的發展以及當今社會對養老觀念、恤老觀念和敬老觀念的重視和強化。在養老資金和資源更為緊缺的環境之下，我們現在社會的養老觀念、恤老觀念和敬老觀念就更加突出出來，如何為養老提供足夠的資源、如何讓老年人享受天倫之樂、如何讓老年人安度晚年成為當今社會的熱門話題和必須要解決的問題。同時，當今社會更加注重家庭因素和家庭倫理道德的培養和發揚，儒家思想作為傳統文化最核心的部分仍然受到極高的贊揚和推崇，孝道文化仍是現在所推崇的主流文化，儒家傳統文化所倡導的“仁、孝”在當今更加得到重視。

另外，現代法治的寬容品格也為“存留養親”精神在現代法治中的延續奠定了觀念基礎。受啟蒙哲學的影響，近現代的權利觀念強調的是“主客二元對立”的主體性邏輯。在這種主體性邏輯的指導和支配下，傳統的權利思維模式是一種斗爭的思維模式，即認為權利是通過各種斗爭得來的，“為權利而斗爭”是對傳統權利觀的精準概括。然而這種觀念是為了迎合當時資產階級革命的斗爭需要。事實上，權利話語與寬容意識在實踐上和理論上都具有一定的關聯性。正是有以上的觀念基礎，才使得現代法治吸納存留養親的合理內核成為可能。

二、“存留養親”在我國現代法治中存活的制度支撐

存留養親的這種刑罰執行方式很容易讓我們聯想到現在已經存在的某些刑事制度，比方說，刑事和解制度、社區矯正制度以及緩刑制度，存留養親制度或多或少與它們有著交叉重疊的部分。存留養親作為中國古代的一項刑事執行制度放到現代社會不可能單獨的發揮作用，它必須與一些其他的制度相結合使用。

1.刑罰的寬緩化為其適用奠定了基礎

我國現在的形勢政策越來越呈現出輕刑化、人道化的傾向，我國刑法典的各項制度規定也經歷了由嚴到寬的過程，刑罰呈現出寬緩化的趨勢。2011年通過的刑法修正案（八）第四十九條對死刑適用對象的限制當中增加了一款，即對審判時已滿75周歲的人不適用死刑。這種縮小死刑適用范圍的條款，體現了我國當下刑罰適用的寬緩化趨勢。在許多人的概念中，刑罰可能只是用來懲罰犯罪者的，其實不然，刑罰的目的更在于預防犯罪。

因而，我國現行刑法典體現出來的刑罰寬緩化的趨勢為存留養親在我國現代法治中的存活提供了制度支撐。

2.刑事和解制度的發展拓寬其適用的空間

由上述輕刑化思想可以引出刑事和解制度。刑事和解制度又被稱為恢復性司法、被害人與加害人會議。通過它的名稱可以看出，這項制度的獨特之處就在于充分保障刑事案件加害人和被害人雙方的對話權利，尤其是被害人的控訴權。刑事和解制度作為一種與一般的刑事司法制度不同的刑事糾紛解決機制，是一種新的刑事糾紛解決機制，并且在未來的刑事實踐中它還會繼續發展下去。因為這種制度的適用和發展不僅符合我國“寬嚴相濟”的形勢政策，而且它的整個過程也體現了法律對公正、效率的價值追求。刑事和解制度其實更是一種對被害人刑事實體處分權的一種保護，也就是說在這樣一個過程中，通過讓被害人形成諒解意見書，表達自己對案件判決的意見，保障了被害人對量刑的參與權，這樣的保護其實也是法律對追求公平價值的實現。刑事和解制度附加著存留養親的使用，這樣一種制度的提供對于被告人和被害人雙方都是一種具有人性的選擇。所以，刑事和解制度的發展也為存留養親在我國現代法治中的存活提供了制度支撐。

3.社區矯正制度的完善保證其適用效果

社區矯正制度也是一種新型的刑罰執行制度，它是與監禁矯正相對應的一種刑罰執行方式，這種制度反映的是刑罰的非監禁化，也就是說對于被告人的刑罰執行采取非監禁化的各種監獄之外的執行方式。目前，我國也引入了這項制度，2011年通過的刑法修正案（八）第三十八條關于管制的規定當中，對管制的執行機關作出了修改，由公安機關執行改為依法實行社區矯正，這是社區矯正制度首次被寫入我國刑法典。我國古代的存留養親制度通過讓犯罪人回歸家庭、照顧尊親屬，使其不與社會隔離，在侍奉尊親屬的過程中反省罪行、彌補過錯，從而更好的進行改造，這其中其實也蘊含著現在這種社區矯正制度的某些思想和因素，無疑，這一制度設計和完善也為存留養親在我國現代法治中的存活提供了制度支撐。

存留養親制度作為中國古代社會當中一項重要的刑事制度，在封建社會的發展歷程中產生了深遠的影響，對我們現代的法治建設也有其借鑒意義和價值。期待存留養親可以復興起來，再一次推動我國法治進程的發展，具體的制度設計也必將會成為一種新的具有中國特色的法律制度。