《公司法理念》之我感

王倩 劉麗娜

【摘要】《公司法理念》一書，原著是由日本東京大學(xué)公司法學(xué)者神田秀樹教授所著，并于2013年由我國(guó)金融法學(xué)、商法學(xué)學(xué)者朱大明翻譯而成，是一部系統(tǒng)介紹日本公司法制定的歷史背景以及日本公司法內(nèi)容要點(diǎn)的專著。

【關(guān)鍵詞】公司法；理念；日本公司法；改革

本書原著成書于2005年日本公司法典制定之后，通過(guò)對(duì)日本制定公司法前因后果以及歷史脈絡(luò)進(jìn)行系統(tǒng)的梳理，最終神田秀樹教授總結(jié)道“法律條文的現(xiàn)代語(yǔ)化和法律內(nèi)容的現(xiàn)代化是制定日本公司法的重要偶然因素”。通過(guò)對(duì)本書精細(xì)的研讀，對(duì)于剛剛接觸日本公司法的我而言意義重大，同時(shí)也打開了自己通往公司法學(xué)術(shù)前沿的眼界。對(duì)于一個(gè)剛剛開始研究生學(xué)習(xí)的毛頭小子來(lái)說(shuō)，可謂撥開了點(diǎn)點(diǎn)迷霧，正是因此才敢提筆寫下一些自己的想法感悟。

一、《公司法理念》的寫作體例

《公司法理念》一書共分為五部分：為何制定公司法，股份公司的機(jī)關(guān)，股份公司的資金籌集，公司設(shè)立、組織再編、事業(yè)再生以及公司法的發(fā)展方向。全書第一部分系統(tǒng)的為我們介紹了日本公司法制定的背景；從第二部分開始直到第四部分，分別簡(jiǎn)單的闡述了日本公司法內(nèi)容的要點(diǎn)，從多角度，多層次，多方面為我們展現(xiàn)了日本公司法在應(yīng)對(duì)IT信息通信技術(shù)革命以及以此為主要背景下的各國(guó)大企業(yè)之間的激烈競(jìng)爭(zhēng)和各國(guó)資本市場(chǎng)的擴(kuò)大所做的努力與修改；最后一部分神田秀樹教授為我們展現(xiàn)了作為一個(gè)世界知名公司法前沿學(xué)者眼中公司法的未來(lái)發(fā)展方向，同時(shí)也為我們描繪了未來(lái)公司法在企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，活躍市場(chǎng)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展等諸多方面無(wú)可替代的作用，同時(shí)亦指出了未來(lái)公司發(fā)展過(guò)程中會(huì)出現(xiàn)的問(wèn)題，從而啟示公司法研究學(xué)者研究公司法應(yīng)對(duì)市場(chǎng)現(xiàn)代化以及國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)激烈化的必要性，為我們打開了思路同時(shí)也彰顯了一代公司法大師的風(fēng)范和襟懷。

二、日本公司法的董事會(huì)中心理念

在當(dāng)今時(shí)代公司治理理念上出現(xiàn)了不同的中心理念之爭(zhēng)，不同的學(xué)者亦持有不同的觀點(diǎn)，“董事會(huì)中心主義”和“股東會(huì)中心主義”是最具有典型性的兩種治理理念。神田秀樹教授和世界知名的公司法學(xué)者在《公司法剖析：比較與功能視角》一書中具體總結(jié)出了現(xiàn)代公司應(yīng)該具有的五個(gè)基本特征：由出資者所有，具有法人格，出資人的有限責(zé)任，所有與經(jīng)營(yíng)的分離，出資份額的可轉(zhuǎn)讓性。通過(guò)五大特征中的“所有與經(jīng)營(yíng)的分離”我們可以看出現(xiàn)代公司治理理念主要體現(xiàn)在“董事會(huì)中心主義”，換言之，就是董事會(huì)在日常公司治理決策中享有大部分權(quán)利，并享有廣泛的自由裁量權(quán)，而且在這種權(quán)力的劃分上呈現(xiàn)出擴(kuò)大的趨勢(shì)。當(dāng)然在《公司法理念》一書里所指的公司是日本公司法制定之后將原有的有限責(zé)任公司與股份公司合并之后的股份公司，但是并不排除其他可以適用此種公司組織模式的公司。日本的“董事會(huì)中心主義”理念，有著自身的優(yōu)越性，并且與本土資源做到了很好的結(jié)合。當(dāng)然并不是說(shuō)他只是一種土生土長(zhǎng)的本國(guó)產(chǎn)物，而是經(jīng)過(guò)了漫長(zhǎng)的吸收引進(jìn)和自主發(fā)展才最終形成的。這種中心理念先是在明治維新期間深刻的受到了德國(guó)影響。二戰(zhàn)結(jié)束后，在美國(guó)的軍事統(tǒng)治時(shí)期，又吸收了美國(guó)公司法的立法經(jīng)驗(yàn)，在長(zhǎng)足的發(fā)展之后在本國(guó)實(shí)際情況的基礎(chǔ)之上才最終形成的。

三、前瞻IT技術(shù)對(duì)公司法的影響

通過(guò)對(duì)本書的學(xué)習(xí)最為直接的感受就是新的科學(xué)技術(shù)已經(jīng)成為公司法未來(lái)發(fā)展最為直接的動(dòng)力因素，應(yīng)該說(shuō)科學(xué)技術(shù)對(duì)公司法內(nèi)涵的延伸起到了最為直接的作用，不可否認(rèn)發(fā)達(dá)國(guó)家已經(jīng)看到了此種變化，并在本國(guó)《公司法》的制定修改上，加入了更多的應(yīng)對(duì)此種變化的新的制度設(shè)計(jì)。正如神田秀樹教授預(yù)想的一樣現(xiàn)代公司法越來(lái)越多的體現(xiàn)了IT技術(shù)的身影。但是，從另一方面我們也應(yīng)該反思，我國(guó)公司法的修改是否應(yīng)該盡快的將這一公司法修改潮流納入其中，雖然已經(jīng)有一些相關(guān)的條例規(guī)定，但是相對(duì)于公司法，這一商事基本法而言卻是不足以凸顯其地位的。不可否認(rèn)的事實(shí)是，在我國(guó)的公司治理中已經(jīng)更多的吸收了現(xiàn)代IT技術(shù)的身影，例如：電子股東論壇，電子股東會(huì)議以及電子股東投票征集等。這些無(wú)一不體現(xiàn)了IT技術(shù)的影響，但是如此多的現(xiàn)實(shí)依據(jù)卻沒有在我國(guó)的《公司法》中得以體現(xiàn)，可見我國(guó)《公司法》與現(xiàn)實(shí)的脫節(jié)，從另一個(gè)方面又說(shuō)明了我國(guó)《公司法》修改的頻率是不能符合公司法變化發(fā)展要求的。

穩(wěn)定性是法律的基本屬性之一，但是并不說(shuō)要一成不變，這樣必然會(huì)影響法律的現(xiàn)實(shí)意義以及運(yùn)用，而對(duì)于公司法而言，這一特性就顯得尤為重要。首先我們應(yīng)該認(rèn)識(shí)到公司法是合同契約自由的一種延伸，因此，商事活動(dòng)會(huì)顯示出不斷變化的趨勢(shì)，而法律的滯后性就會(huì)被更快地凸現(xiàn)出來(lái)，因此觀諸先進(jìn)性國(guó)家都把公司法的及時(shí)修改變成了一種常態(tài)。在這一方面我國(guó)則存在著更多的前進(jìn)空間。因此在應(yīng)對(duì)IT技術(shù)方面，及時(shí)的對(duì)公司法進(jìn)行更新是一種重視法律權(quán)威的行為，并不會(huì)對(duì)法律造成不良影響。

四、從公司理念到公司法學(xué)習(xí)

公司法的理念我的理解就是公司法應(yīng)該具有的本質(zhì)屬性和法律功能，不可否認(rèn)現(xiàn)實(shí)中太多的人包括一大部分從事法律研究的法律人對(duì)于公司法理念的基本研究和認(rèn)識(shí)是十分欠缺的。對(duì)于公司法理念的認(rèn)識(shí)應(yīng)該說(shuō)是統(tǒng)領(lǐng)公司法學(xué)習(xí)的基本理論支持，只有正確深刻的認(rèn)識(shí)公司法的理念才能更好的領(lǐng)會(huì)公司法，從而能運(yùn)用公司法解決現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題。正如神田秀樹教授在本書開篇所說(shuō)的一樣，日本公司法典的制定就集中的體現(xiàn)了一種新的公司法理念，應(yīng)對(duì)IT通信技術(shù)以及新的科學(xué)技術(shù)的發(fā)展要求的需要，這一理念是現(xiàn)代公司治理的中心理念，也是日本公司法典制定的理念支撐。

是不是說(shuō)神田秀樹教授所提到的公司法理念就是當(dāng)今時(shí)代公司治理的唯一理念呢。通過(guò)對(duì)公司法大量文獻(xiàn)以及資料的閱讀之后，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，這一理念只不過(guò)是適應(yīng)了公司法發(fā)展的新要求，而公司法本來(lái)所要具有的屬性并沒有因?yàn)闀r(shí)代的發(fā)展而要被拋棄。我個(gè)人認(rèn)為公司法的基本屬性應(yīng)該是“契約自由”，這一基本特性是不應(yīng)該被忽視的。通過(guò)對(duì)公司法條文的研讀你會(huì)發(fā)現(xiàn)，法律條文只不過(guò)是對(duì)商事自由原則的確立而已，只是把一般的自由原則加以法典化，而這種法典化，于刑法和物權(quán)法有著本質(zhì)的區(qū)別。公司法的法典化只是一種契約自由的法典化，換句話說(shuō)就是公司法的規(guī)定大部分都是一般的授權(quán)性規(guī)定，而強(qiáng)制性的法律規(guī)定是少之又少的。并且這種契約的自由在公司法中的集中體現(xiàn)就是“公司章程自由”。通過(guò)這些我們可以看到公司法的本質(zhì)屬性“契約自由”當(dāng)然它也被稱為“商事自由”。

當(dāng)然這些并不說(shuō)在神田秀樹教授的《公司法理念》一書中并沒有體現(xiàn)，而是這一理念貫穿于全書的所有部分，是一種被熟知的漠視。當(dāng)然公司法的理念并不是只有這些，它會(huì)隨著公司治理的需要而不斷發(fā)展變化，并得到不斷的豐富。

【參考文獻(xiàn)】

[1] [日]神田秀樹. [美]萊納·克拉克曼. [英]保羅·戴維斯. [美]亨利·漢斯曼. [瑞]杰拉德·赫蒂格. [德]克勞斯·霍普特. [美]愛德華·洛克. 羅培新， 譯. 公司法剖析：比較與功能視角[M]. [法律出版社， 2012.

[2] [日]神田秀樹. 公司法理念[M]. 法律出版社， 2005.

【作者簡(jiǎn)介】

王倩（1994—），河北省滄州市人，河北大學(xué)政法學(xué)院本科生，主要研究方向：法學(xué)。

劉麗娜（1992—），河北省秦皇島市人，河北大學(xué)管理學(xué)院碩士研究生，主要研究方向：會(huì)計(jì)。