TPP投資規(guī)則的內(nèi)容及對中國的影響分析

摘 要：TPP投資規(guī)則帶有鮮明的美式投資規(guī)則的特色，呈現(xiàn)出高標(biāo)準(zhǔn)的特點。本文首先全面解讀了TPP投資規(guī)則的主要內(nèi)容，然后總結(jié)了TPP投資規(guī)則帶給中國的挑戰(zhàn)，最后，提出中國應(yīng)當(dāng)積極采取措施應(yīng)對挑戰(zhàn)，以更加自信的姿態(tài)融入世界。

關(guān)鍵詞：TPP投資規(guī)則；高標(biāo)準(zhǔn)；挑戰(zhàn)

TPP第九章為投資章節(jié)，包括A，B兩節(jié)內(nèi)容、12個附錄以及締約方談判達(dá)成的兩類負(fù)面清單。總體上看，TPP投資章節(jié)采取了“準(zhǔn)負(fù)”模式，以非歧視性原則為基礎(chǔ)，旨在保護(hù)外國投資，促進(jìn)投資自由化。但是，TPP投資條款呈現(xiàn)出高標(biāo)準(zhǔn)的特點，必定會對中國產(chǎn)生巨大影響。中國應(yīng)當(dāng)深入研究TPP投資規(guī)則，加快改革措施，以應(yīng)對TPP投資規(guī)則帶來的挑戰(zhàn)。

一、TPP投資規(guī)則的主要內(nèi)容

TPP投資章節(jié)的主要內(nèi)容有：核心條款、不符措施、“投資者-東道國”爭端解決機(jī)制（ISDS）以及一些其他重要議題。

1.核心條款

TPP核心條款提供了基本的投資保護(hù)規(guī)定，包括國民待遇、最惠國待遇（第9.4和9.5條），為符合國際法慣例的投資提供最低待遇標(biāo)準(zhǔn)（第9.6條），對投資不予賠償?shù)恼魇栈蛘饔茫ǖ?.7條）。另外，還有資金轉(zhuǎn)移、禁止業(yè)績要求和高級管理層與董事會等其他核心條款。

（1）國民待遇和最惠國待遇原則

TPP投資章節(jié)采取了美國雙邊投資協(xié)定的慣常主張，要求給予投資者準(zhǔn)入前和準(zhǔn)入后的國民待遇以及準(zhǔn)入前和準(zhǔn)入后的最惠國待遇。

關(guān)于這一規(guī)定，有兩點需要關(guān)注。第一，對“同等情況”的理解。第9.4條腳注14將“合法的公共利益目標(biāo)”作為“同等情況”的判斷標(biāo)準(zhǔn)之一，體現(xiàn)了TPP成員對公共利益的重視。第二，對于爭端解決機(jī)制的適用性。TPP投資章節(jié)明確規(guī)定最惠國待遇不適用于爭端解決程序或B節(jié)的ISDS機(jī)制，但美國在其雙邊協(xié)定中并沒有此項規(guī)定，而中國的主張與TPP一致，因此，這一點也可以用來作為中美BIT談判的籌碼。

（2）最低待遇標(biāo)準(zhǔn)

TPP投資章節(jié)規(guī)定，要根據(jù)習(xí)慣國際法對投資和投資者給予包括公平公正待遇、全面保護(hù)和安全待遇在內(nèi)的最低待遇標(biāo)準(zhǔn)，不要求對其增設(shè)附加條件或超過最低待遇標(biāo)準(zhǔn)，也無須增設(shè)其他實體權(quán)利。

模糊而寬泛的規(guī)定給予了仲裁庭較大的自由裁量權(quán)。因此，TPP投資章節(jié)規(guī)定了兩類例外：①東道國采取或不采取某項可能與投資者預(yù)期不一致的措施或行動；②東道國未提供、更新或維持一項補(bǔ)貼或撥款，或者未修改、取消補(bǔ)貼或撥款。在上述兩種情形下，投資者將不能以東道國政府違反最低待遇標(biāo)準(zhǔn)為由申請仲裁。另外，從上述規(guī)定也可以看出，最低待遇標(biāo)準(zhǔn)與政府補(bǔ)貼緊密相關(guān)。

（3）征收與補(bǔ)償

TPP投資章節(jié)規(guī)定，東道國對投資者的投資實施征收、國有化或采取其他等同措施的前提條件是以維護(hù)公共利益為目的；同時，上述行為的實施必須以非歧視的方式進(jìn)行，要對投資者給予及時、充分和有效的補(bǔ)償，要嚴(yán)格符合正當(dāng)法律程序。

關(guān)于上述規(guī)定，有兩點需要注意。第一，其他美式協(xié)定均明確要求征收要符合公平與公正待遇條款，而TPP征收條款在該規(guī)定上的缺失限制了投資者以東道國違反公平與公正待遇條款為由申請國際仲裁的權(quán)利。第二，TPP投資章節(jié)補(bǔ)充規(guī)定了兩種不構(gòu)成征收的行為：缺乏任何在法律或者合同項下實施該行為的具體承諾；有符合與該行為相關(guān)的措辭或情況。

（4）其他核心條款

資金轉(zhuǎn)移條款，TPP投資章節(jié)規(guī)定投資者在東道國境內(nèi)投資的所有資金都可以自由、及時地匯入或匯出，但出現(xiàn)國際經(jīng)濟(jì)危機(jī)時東道國可以采取臨時的非歧視保障措施來維護(hù)金融系統(tǒng)的穩(wěn)定。

業(yè)績要求條款，TPP投資章節(jié)規(guī)定東道國不得在國內(nèi)含量、出口實績、技術(shù)轉(zhuǎn)讓和本地化等方面對外國投資者有歧視性要求。具體體現(xiàn)為“國內(nèi)科技要求”和“特許合同”條款。“國內(nèi)科技要求”規(guī)定東道國不得強(qiáng)迫投資者購買、使用或優(yōu)先考慮使用國內(nèi)科技，“特許合同”規(guī)定東道國禁止使用特許合同對外資采取特定的適用稅率或金額。

高級管理層與董事會條款，TPP投資章節(jié)規(guī)定締約國不得限制外資公司高級管理層與董事會成員的國籍，以確保外資公司擁有自主的任命權(quán)。

2.不符措施

不符措施即負(fù)面清單。負(fù)面清單列明了禁止外資進(jìn)入的領(lǐng)域，未列入清單的所有領(lǐng)域應(yīng)向外資全面開放。具體來說，不符措施包括兩類：（1）現(xiàn)有不符措施保留清單，即針對現(xiàn)有措施，如果東道國政府選擇放寬，則之后不能再次收緊；并且，一旦放開，則其開放程度將被設(shè)定為新的標(biāo)準(zhǔn)，不允許再降低。（2）未來不符措施保留清單。針對該類清單所規(guī)定的領(lǐng)域，TPP允許成員國在未來保留完全的自由裁量權(quán)。

由于各成員國經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不一，負(fù)面清單管理模式對各成員國的影響也不一樣。對發(fā)達(dá)國家來說，這意味著海外市場的擴(kuò)大和對外投資的增加；相對的，發(fā)展中國家的國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)將會受到?jīng)_擊，尤其是發(fā)達(dá)國家具有比較優(yōu)勢的產(chǎn)業(yè)，當(dāng)然，采用“負(fù)面清單”管理模式對發(fā)展中國家吸引外資是有利的。

3.“投資者-東道國”爭端解決機(jī)制（ISDS）

除國家間爭端解決機(jī)制之外，TPP協(xié)定新納入了投資者-東道國爭端解決機(jī)制（ISDS），即投資者可以跨越東道國的行政與司法體系，直接在國際仲裁庭上對東道國違反TPP協(xié)議的行為提起訴訟。這與WTO規(guī)定的只有國家才能成為訴訟主體有著本質(zhì)區(qū)別。正因如此，ISDS備受爭議，如何保障ISDS的公平性成為TPP談判的核心。

為保障ISDS的公正性，TPP投資章節(jié)B節(jié)作了補(bǔ)充規(guī)定。第一，在磋商和談判方面，引入法庭之友程序，同時為投資者提供了四種可供選擇的仲裁程序；第二，在提交仲裁請求方面，成員國可以對投資者進(jìn)行反訴；第三，在仲裁員選任方面，強(qiáng)調(diào)仲裁員的知識和經(jīng)驗，并提出將建立相關(guān)規(guī)則規(guī)范仲裁員的行為。第四，在仲裁裁決方面，投資者針對其提請仲裁請求的事項需承擔(dān)舉證責(zé)任。

4.其他議題

為了維護(hù)締約國自身的利益，TPP投資章節(jié)還設(shè)立了“投資與環(huán)境、健康及其他監(jiān)管目標(biāo)”以及“企業(yè)社會責(zé)任”條款，為締約國保留更大的監(jiān)管空間。

二、TPP投資規(guī)則對中國的挑戰(zhàn)

TPP投資規(guī)則在以往美式投資協(xié)定的基礎(chǔ)上，內(nèi)容更豐富、程序更復(fù)雜、投資自由化程度更高，中國將面臨巨大挑戰(zhàn)。

1.中國尚不能適應(yīng)TPP投資規(guī)則的高標(biāo)準(zhǔn)

就不符措施而言，要制定一個全面的、完善的“負(fù)面清單”，中國依然缺乏經(jīng)驗。尤其是TPP投資規(guī)則設(shè)置了現(xiàn)有和未來兩類不符措施清單，對中國挑戰(zhàn)更大。

就ISDS機(jī)制而言，中國缺乏ISDS方面的實踐經(jīng)驗，在仲裁法庭的人員構(gòu)成中中國籍成員較少，所以在面臨國際爭端時，中國很有可能處于弱勢地位，應(yīng)訴壓力大大增加。

就資金轉(zhuǎn)移條款而言，TPP投資條款允許投資涉及的資金可以自由轉(zhuǎn)賬，同時，還限制了資本管制和交易稅的征收，這將觸動中國資本項目管理制度。

2.中國在規(guī)則制定上的話語權(quán)將被削弱

TPP談判時，美國便將TPP針對中國的戰(zhàn)略含義表達(dá)為：不讓中國政府制定全球經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易規(guī)則。具體的投資規(guī)則更是代表了美國的利益訴求。

反觀中國，中國現(xiàn)有的投資條款仍然停留在1.0時代，已簽訂的投資條款也并沒有體現(xiàn)鮮明的中國特色。另一方面，受國際經(jīng)濟(jì)環(huán)境影響，資本外逃、資產(chǎn)價格縮水等現(xiàn)象盛行，嚴(yán)重阻礙了中國資本項下的改革。因而，TPP投資規(guī)則的達(dá)成，無疑會全面削弱中國在亞太地區(qū)乃至全球規(guī)則制定的話語權(quán)。

3.中國在亞太價值鏈中的地位將被動搖

從投資效應(yīng)上來說，TPP投資規(guī)則將產(chǎn)生投資創(chuàng)造效應(yīng)和投資轉(zhuǎn)移效應(yīng)，從而增加成員國間的FDI，由此對亞太地區(qū)價值鏈的重組產(chǎn)生重要作用。從產(chǎn)業(yè)構(gòu)成來說，服務(wù)業(yè)是價值鏈上的重要環(huán)節(jié)。TPP投資規(guī)則的實施必定會影響到成員國的服務(wù)業(yè)，從而影響到整個亞太區(qū)域的價值鏈構(gòu)成。另外，成員國間的投資成本將會不斷降低，由此帶來的規(guī)模經(jīng)濟(jì)也將對成員國經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生重大影響。

根據(jù)上述分析，TPP成員國建立一個屬于自己的小范圍內(nèi)的亞太價值鏈也是有可能的，如此一來，中國在亞太價值鏈中的地位將被動搖。亞太價值鏈一旦變動，不僅會破壞中國原有的國際供應(yīng)鏈，還會影響到國內(nèi)制造業(yè)和相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

三、總結(jié)

TPP投資規(guī)則對中國現(xiàn)有的投資政策和投資規(guī)則提出了挑戰(zhàn)，面對挑戰(zhàn)，我們可以從幾下幾個方面入手：深入研究國際投資規(guī)則，增強(qiáng)對高標(biāo)準(zhǔn)的適應(yīng)性；加快修訂與更新已有協(xié)定，適當(dāng)提高條款標(biāo)準(zhǔn)；盡快制定負(fù)面清單，加速推動中美BIT談判進(jìn)程；優(yōu)化國內(nèi)投資環(huán)境，促進(jìn)投資自由化和便利化；以可持續(xù)發(fā)展為目標(biāo)，積極參與制定國際投資規(guī)則。總之，TPP投資規(guī)則帶有鮮明的美式協(xié)定的特色，既有其先進(jìn)性也有其局限性，我們應(yīng)當(dāng)積極采取措施應(yīng)對挑戰(zhàn)，讓中國以更加自信的姿態(tài)融入世界。

作者簡介：王靜（1993- ），女，漢族，江蘇鎮(zhèn)江人，蘇州大學(xué)東校區(qū)，學(xué)生，應(yīng)用經(jīng)濟(jì)學(xué)碩士，研究方向：國際貿(mào)易學(xué)