中國跨國并購與反壟斷研究及啟示

南京師范大學 付悅

中國跨國并購與反壟斷研究及啟示

南京師范大學 付悅

資源無國界，商業亦無邊界。跨國并購作為國際對外直接投資的重要方式之一，對我國“走出去”戰略和經濟持續發展的影響日益加深。本文基于中國反壟斷和跨國并購的案例，研究中國如何做到在維護本土經濟發展的同時也讓優秀的民族企業開辟出走向世界市場的道路，對此可得出我國在跨國并購及反壟斷領域受到的啟示，從而扶持本國企業走向世界，發展壯大。

跨國并購 反壟斷 現狀 啟示

外資并購是一把“雙刃劍”，各國在獲得更多資源和機遇的同時，也面臨著壟斷、過度競爭、本土產業遭排擠的風險。越來越多的國家逐漸重視起跨國并購的深層影響，因此各國的《反壟斷法》日益完善，國際間的反壟斷合作加深，風險防范機制更成熟，資信審查更嚴格，跨國并購的合法性也受到了更多的法律規制。如何規避開放帶來的壟斷壓力又讓本國企業拓寬海外市場成為了世界性的議題。

2015年第三個季度的全球跨國并購統計指出，當年全球企業并購總金額或創新高，而美國媒體指出隨著歐元走低，中國進入收購歐洲企業的強勢期。由此看出，中國在跨國并購領域面臨著機遇與危機的雙重挑戰，因此安全的國家經濟環境尤為重要。與此同時，在面對發達國家以及歐盟等反壟斷調查時，我國民族企業也應提前做好應對準備，才能實現本土和海外市場的“雙贏”。

1 中國反壟斷的現狀

1.1 中國反壟斷概況

中國在改革開放之前實行的計劃經濟由政府集中決策，這樣非自由的市場是不會存在壟斷的。而改革開放之后，市場經濟下商品和服務的生產及銷售完全由自由市場的自由價格機制所引導，競爭加劇，企業并購在我們的經濟發展中地位越發顯著，國家也開始鼓勵企業并購，反壟斷的相關法律法規也陸續出臺。

縱觀我國反壟斷的歷史，自2008年頒布《反壟斷法》以來時間較短。但從沒有競爭法到《反不正當競爭法》的出現，再到《反壟斷法》的正式實施，也算是中國在反壟斷這一領域的進步與飛躍，并且2013年以來國家發展和改革委員會也加大了執法力度。我國關于企業并購和反壟斷的法律法規及相關規章主要有：《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》、《中華人民共和國反壟斷法》、《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》、《關于經營者集中申報的指導意見》等。

1.2 中國反壟斷機制的缺點

1.2.1 立法設計較落后

我國反壟斷執法部門有三家，分別是發改委、工商局和商務部，這樣的多頭執法會造成職責重疊和交叉降低執法效率。我國的立法也不夠完善，反壟斷執法機構人員未能完全保證利益不相關性，反壟斷立法剛剛起步《反壟斷法》這樣框架性的法律文件還需要更多的配套細則來支撐，因此完善反壟斷立法需要走的路還很長。

1.2.2 資信審查制度不夠完善

反壟斷執法機構和行業監管機構關系不夠明朗，各行各業有自己的監管法則，反壟斷執法機構無法直接干預。除此之外，《審查辦法》第7條規定，“在審查過程中，商務部即可以主動召開聽證會也可以應有關方面的請求決定召開聽證會。”從“可以”一詞看出中國的聽證程序不夠成熟且不是必不可少的程序。在審查方式上，美國和歐盟反壟斷的方法，如市場份額和集中度評估、反競爭效果分析等，并不能完全適用于中國的法制。

1.2.3 申報期限規定不夠明確

在達成合并協議后逾期不申報的情況美國和歐盟都規定了相應的懲罰措施，而我國只要求在合并方案公布之前申報即可，相對于前者明確、嚴厲的時間規定，我國企業在申報過程中可能出現逾期或者投機等不利現象。

2 國內企業在國際反壟斷背景下推進跨國并購的分析

隨著世界經濟不斷發展中國從“被并購國”逐漸轉型為“對外并購國”，世界市場風云莫測，許多國家降低貿易壁壘、放寬外資限制吸引了國內企業對外投資，然而，國內企業對外投資也存在不少隱患。因此，出現了許多避開反壟斷規制的成功案例，同時也存在并購不成反受損失的失敗案例。

2.1 我國本土企業跨國并購案例分析

2.1.1 成功案例：中集集團并購荷蘭博格案

2006年2月7日，中集集團宣布收購荷蘭博格75%的股權，3月份的時候歐盟宣布對此項收購開展90個工作日的反壟斷調查，具體原因是根據歐盟合并準則，中集集團在全球罐式集裝箱細分產品市場上已構成準壟斷因為其份額已超過50%，并于7月宣布不予批準此交易。12月轉機出現，因中集集團調整收購策略，在比利時先設立全資子公司，接著與荷蘭博格股東之一的彼特在荷蘭成立新公司，然后再對博格進行收購，通過分離有壟斷嫌疑的標準罐箱業務繞過歐盟的反壟斷調查，于次年6月間接收購博格集團80%的股份。

中集集團收購案的成功說明了跨國并購的策略的重要性。2006年初無法完成收購工作的原因是受到了目標公司所在國及國際反壟斷規制的反壟斷審查，而中集集團及時調整戰略，實現了其海外擴張目標，給我們的啟示是，在進行跨國并購前必須充分預見可能出現的反壟斷法律法規風險問題，進行有效的防范與規避。

2.1.2 失敗案例：華北制藥維C反壟斷案

2013年11月26日，美國紐約東區聯邦地區法院對維生素C反壟斷案做出終審裁決，判定被告中國華北制藥集團下屬河北維爾康制藥有限公司操縱維C漲價在美國維C反壟斷案中敗訴，賠償原告Ranis公司1.53億美元。這與中國許多行業處于頻頻被訴反傾銷不同，“高價”賣維C的企業遭遇了我國第一例國際反壟斷訴訟案。

華北制藥長達8年在美國的維生素C反壟斷案使華北制藥公司的名譽和利益遭到重大損失，也抑制了我國的維生素C產品對外出口。因此我國的對外擴張企業應該聯合一致共同應對貿易制裁，與此同時出口企業也應該注重多元化經營，調整產業結構，逐漸擴大銷售區域從而降低對某一市場的依賴程度。對政府而言也是一個警醒，應該加強行業監督，在出口產品價格波動時及時進行市場調控。

2.2 中國企業跨國并購的特點與風險

2.2.1 中國企業跨國并購的特點

近10年來中國從資本的輸入國逐漸演變成了資本的輸出國，受到世界矚目。隨著時代的變遷，我國對外投資也經歷著新的變化由單一的資源、產品貿易收購演變為更加復雜的品牌、技術以及產業貿易，其主要特點包括以下幾點。

第一，并購規模有增無減。金融危機以來中國不同于世界范圍內跨國并購縮減反而出現明顯增長，許多國家繼續外資流入加之國家“走出去”政策扶持許多優秀的國內企業積極探索海外市場。

第二，資源類的海外收購占主導地位，互聯網企業海外并購強勢崛起。隨著經濟不斷發展，資源的紛爭從未停止，中國作為一個發展中大國，獲取資源是最為基本的需求。隨著互聯網金融的發展中國的市場已經出現過度競爭，所以阿里巴巴、騰訊、百度等企業紛紛加入海外投資大戰，將中國“互聯網+”的火熱延續到世界市場。

第三，海外并購資源配置優化，戰略性更強。因世界范圍內反壟斷日益加重，中國企業海外并購逐漸優化并購行業結構，并購主體更加多元化，并購地區也由傳統的亞洲、美洲等地區擴大到歐洲、非洲、大洋洲等地。

2.2.2 中國企業跨國并購的風險

跨國并購活動面臨著未知的反壟斷風險，稍有疏忽就會造成不可挽回的損失，其主要來源于法律風險和政策風險。由于收購活動是跨國行為，必然受到目標國法律和政策的約束，美國作為并購法律體系最健全的國家之一十分注重本土企業的經濟安全。其并購法律體系完善主要由聯邦反托拉斯法、聯邦證券法和州一級的并購法律三部分組成，對并購活動中所有成員進行了制約和保護，與美國相似還有英國和加拿大，法國則是一個不歡迎跨國并購的國家。所以，在進行跨國并購是必須聘請熟悉目標國法律的專業人員對整個并購過程進行完整分析提前預估風險做好應對準備。而在政策方面，許多國家會制定出嚴格的行業管制規則，且常常發生變化，如果稍加疏忽就會十分被動，并且我國對于海外并購的條例和法規也還不完善，對于跨國并購企業來說存在隱患。除此之外，海外并購也存在匯率風險、目標企業估值風險等。

3 中國在跨國并購與反壟斷中的啟示

3.1 我國企業在反壟斷規制中的啟示

中國雖日益強大但仍是世界強國眼中的“香餑餑”，在外企并購強盛的背景下，許多潛力無限的民族企業逐漸被國外企業通過入資或收購的方式獲取控股權，成了香蕉（外黃內白）民族企業，這些企業實質上是外國企業在中國壟斷的工具，雖然這對平民來說影響不大，卻給中國經濟平穩和自主的發展帶來了巨大威脅。

立法方面，要保護我國國內經濟應對外資企業并購壟斷威脅，最根本的是要完善我國反壟斷立法，給予反壟斷規制以堅實的法律后盾，且必須堅持競爭的公平性，不能干擾經濟發展。國外反壟斷法雖有參考性卻不一定完全適合中國的國情，中國應該去其糟粕取其精華，細化反壟斷相關法律法規。

發展方面，科技帶來發展，“科學技術壟斷”將成為未來跨國并購的方向，我國需要提高國家科學技術水平來挽救未來面對外資企業壟斷的行業，應加大對高新科技企業產業的資金支持，重視科技產業的發展。行業內部必須加強技術革新，引進技術人才。

申報審核方面，申報環節關系著并購是否符合要求，安全合法的判定和分析，所以，我國應嚴格規定申報期限，使申報工作更加有序協調。

3.2 民族企業在跨國并購中的啟示

中國企業在擴大自己企業版圖的同時應時刻警惕在無限的機遇和潛能的背后的風險。不恰當的并購方案不僅無法加速企業發展，反而會面對企業衰敗甚至巨額罰款。通過前面的分析得到如下啟示。

第一，直面反壟斷審查，合理規避風險。掌握主動權合理合規地上交真實材料，面對反壟斷規制不利的局面做出及時的調整。例如，依據數額標準和HHI標準主動地將企業及其相關企業進行調整，根據救濟措施靈活修改對外并購方案，采用多樣化并購形式的調整降低監督機構關注度等。

第二，詳細了解目標國反壟斷法律，知己知彼，百戰百勝。前期調查十分重要，依靠專業機構調查包括目標國關于申報、審查標準、相關市場、域外適用和豁免的相關規定，以及以往該東道國的反壟斷案例等。

第三，健全我國企業對外投資的制度體系和服務體系。我國企業在海外并購中容易出現融資困難的問題，政府應當給予金融扶持，而且成熟的投資保險制度也是并購爭端出現時的保障。

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2096-0298（2016）07（b）-129-02