明代民間契約習(xí)慣與民間社會(huì)秩序

摘要：明代民間社會(huì)的契約主要包括鄉(xiāng)規(guī)民約、合同約和單契，明代民間契約習(xí)慣不僅規(guī)范了民間社會(huì)組織內(nèi)部管理秩序，而且調(diào)整了民間社會(huì)的人身權(quán)利義務(wù)關(guān)系和民間民事行為當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。明代民間契約習(xí)慣是明代鄉(xiāng)村社會(huì)自發(fā)形成的民間法習(xí)慣，因此對(duì)民間社會(huì)秩序的調(diào)整有一定的自我調(diào)節(jié)作用。

關(guān)鍵詞：明代契約；契約習(xí)慣；鄉(xiāng)約

中圖分類(lèi)號(hào)：K248文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1003-0751（2016）05-0122-06

近年來(lái)，隨著大量明代民間契約文書(shū)的發(fā)現(xiàn)和整理出版，學(xué)者依托明代民間契約文書(shū)所進(jìn)行的研究效果顯著①。本文擬通過(guò)對(duì)明代民間契約文書(shū)的內(nèi)容、民間契約習(xí)慣對(duì)民間社會(huì)秩序的約束和規(guī)范以及明代政府對(duì)民間契約習(xí)慣的尊重的探討，來(lái)說(shuō)明明代民間契約習(xí)慣對(duì)民間社會(huì)秩序的維系所發(fā)揮的積極作用，從而發(fā)現(xiàn)明代民間社會(huì)秩序自我約束、自我管理的內(nèi)在機(jī)制。

一、明代民間契約習(xí)慣的內(nèi)涵

“契約”一詞最早出現(xiàn)在南北朝時(shí)魏收《魏書(shū)》《鹿悆傳》中②，但是該書(shū)的“契約”為兩軍對(duì)壘時(shí)的停戰(zhàn)協(xié)議。具有傳統(tǒng)社會(huì)“契”的含義的“契約”最早出現(xiàn)在《唐律疏議》和《涑水紀(jì)聞》中。《唐律疏議》《戶婚門(mén)》“為婚妄冒”條記載：“為婚之法必有行媒，男女、嫡庶、長(zhǎng)幼，當(dāng)時(shí)理有契約?！雹邸朵乘o(jì)聞》記載：“武寧節(jié)度使王德用自陳所置馬得于馬商陳貴，契約俱在。”④武寧節(jié)度使王德用買(mǎi)馬與馬販子陳貴簽訂的“契約”應(yīng)當(dāng)就是現(xiàn)代民法中的契約。

明代民間社會(huì)的“契約”包括“契”和“約”兩類(lèi)內(nèi)容?！捌酢笔敲袷滦袨楫?dāng)事人雙方在處分人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)時(shí)所簽訂的法律文書(shū)。張傳璽先生認(rèn)為，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的“契”分“單契”和“合同契”⑤，“單契”是指買(mǎi)賣(mài)、典當(dāng)人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利過(guò)程中出賣(mài)、出典方當(dāng)事人向買(mǎi)受、典受人出具的證明文書(shū)，（張傳璽先生認(rèn)為出具契書(shū)的一方是債務(wù)人，似不準(zhǔn)確。例如在一份土地買(mǎi)賣(mài)契書(shū)中，出賣(mài)方應(yīng)依約交付土地，買(mǎi)受方應(yīng)依約支付價(jià)款，雙方當(dāng)事人都有向?qū)Ψ铰募s的義務(wù)，即都是債務(wù)人，也都是債權(quán)人。）此類(lèi)文書(shū)一般只有一份，由買(mǎi)受方收?qǐng)?zhí)，作為取得標(biāo)的物權(quán)利的憑證，故稱(chēng)“單契”。合同契是雙方或多方當(dāng)事人共同議定的合同文書(shū)，范圍較為廣泛，當(dāng)事人人手一份，內(nèi)容完全相同，各份契書(shū)的中縫騎押“合同”等字樣后交各當(dāng)事人收?qǐng)?zhí)，日后發(fā)生糾紛，可將每份契合在一起，騎縫字相吻合的則為真契，故稱(chēng)“合同”契。

在明代初期的洪武和明末的崇禎年間，為了保證充足的稅收來(lái)源，政府按照宋、元時(shí)期的做法，為民間田產(chǎn)交易印制了官頒契紙發(fā)放民間，遇有交易強(qiáng)制推行使用，并規(guī)定凡是告發(fā)那些不到官府買(mǎi)取官頒契紙從而偷逃契稅的，政府要對(duì)私自交易的田價(jià)的一半予以沒(méi)收，并拿出沒(méi)收交易價(jià)款的十分之三獎(jiǎng)賞告密人。⑥但是效果并不明顯。據(jù)筆者所能見(jiàn)到的明代民間契約文書(shū)而言，使用官頒契紙的只有一件，而使用民間設(shè)計(jì)的契約文書(shū)的則較為普遍。在明代無(wú)論是單契或者是合同契，其格式都是民間

自發(fā)設(shè)計(jì)，一些民間秀才和書(shū)商通過(guò)編印“日用類(lèi)書(shū)”的形式在民間普及書(shū)寫(xiě)契書(shū)的知識(shí)，因此民間契約習(xí)慣始終占據(jù)明代民間契約格式的主導(dǎo)地位。

明代的“約”除個(gè)別合同契稱(chēng)“約”（如明代熊寅幾《尺牘雙魚(yú)》等民間日用類(lèi)書(shū)所收的“同本合約”“議約”“借約”等）外，大部分“約”指的是各種民間經(jīng)濟(jì)、社會(huì)組織內(nèi)部訂立的各類(lèi)行為規(guī)范。這些行為規(guī)范有學(xué)者稱(chēng)之為“習(xí)慣法”⑦，有稱(chēng)之為“規(guī)約”⑧。這些民間行為規(guī)范主要是指村社規(guī)范、寺廟規(guī)范、行會(huì)規(guī)范、書(shū)院規(guī)范、社黨規(guī)范等。其中的村社規(guī)范多為民間“鄉(xiāng)約”組織所制定?！班l(xiāng)約”最早產(chǎn)生于宋代，北宋陜西藍(lán)田鄉(xiāng)紳呂大忠、呂大均、呂大臨、呂大防四兄弟初創(chuàng)“呂氏鄉(xiāng)約”。南宋理學(xué)家朱熹通過(guò)對(duì)呂氏“鄉(xiāng)約”的“增損”進(jìn)行了理論闡述，到明代通過(guò)王陽(yáng)明、呂坤等地方官員的大力推廣，這種民間自治組織在全國(guó)多數(shù)州縣的廣大鄉(xiāng)村推廣開(kāi)來(lái)，通過(guò)議定各種“禁約”進(jìn)行鄉(xiāng)村自治。這些規(guī)范之所以被稱(chēng)為“約”，是因?yàn)槠涫墙?jīng)民間組織的全體成員在地方紳士或地方官吏的主持下共同協(xié)商議定而成的，具有“公約”性質(zhì)（民眾私法范圍內(nèi)的共同約定，而非國(guó)家間的條約）。這些民間行為規(guī)范由民間組織的全體成員共同參與制定，并為大家共同遵守，既有“準(zhǔn)則”，又有“罰則”，具有法律的一般特性，這些以“約”的形式存在的民間法成為明代民間契約習(xí)慣的重要組成部分。

綜上所述，本文所論述的明代“契約”是指中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)語(yǔ)境下的“契”和“約”的合稱(chēng)，而非現(xiàn)代法律詞匯概念中的“合同”。在明代這些以契約形式存在的民間法之所以被稱(chēng)為習(xí)慣，是因?yàn)檫@些契約被當(dāng)時(shí)的民間社會(huì)精英所創(chuàng)造，并為廣大村民所普遍沿用和遵守，對(duì)民間社會(huì)的民事行為具有規(guī)范作用和約束力，呈現(xiàn)出善良風(fēng)俗性質(zhì)的民間習(xí)慣特征，為與當(dāng)時(shí)的國(guó)家制定法相對(duì)應(yīng)，因此筆者將其稱(chēng)之為民間契約習(xí)慣。

二、明代民間契約習(xí)慣對(duì)規(guī)范民間社會(huì)秩序的作用

在以“私約”進(jìn)行治理的明代民間社會(huì)，民間契約習(xí)慣對(duì)維系民間社會(huì)秩序的作用主要體現(xiàn)在以下方面。

第一，規(guī)范了民間社會(huì)各組織的內(nèi)部管理秩序。明代尤其是明代中后期，民間社會(huì)形態(tài)呈現(xiàn)出多種社會(huì)群體發(fā)展并存的局面，在廣大農(nóng)村，“鄉(xiāng)約”是村民自治的紐帶，明代的“鄉(xiāng)約”與宋代呂氏兄弟的《呂氏鄉(xiāng)約》有所不同，《呂氏鄉(xiāng)約》是鄉(xiāng)民制定的自我約束的行為規(guī)范，而明代的“鄉(xiāng)約”既是鄉(xiāng)民行為規(guī)范，如王陽(yáng)明的《南贛鄉(xiāng)約》，又是村民自治組織，它不是明代基層行政組織鄉(xiāng)、都、里、甲的別稱(chēng)或替代，而是按照村落鄉(xiāng)民居住的狀況，就近形成的自我約束、自我管理的自治組織。在鄉(xiāng)約組織內(nèi)部，由全體成員選舉產(chǎn)生約長(zhǎng)、約副、約講、約史等管理人員，經(jīng)過(guò)全體約民“眾議”，制定各種“禁約”，成為行為規(guī)范，這些“禁約”大部分是鄉(xiāng)民在鄉(xiāng)紳或州、縣倡導(dǎo)下制定而成的，如明人陳洪謨?yōu)檎闹萏貢r(shí)，鑒于漳州民“俗尚浮屠，囂訟，乃取《呂氏鄉(xiāng)約》，諭民行之，朔望親臨約所”⑨指導(dǎo)鄉(xiāng)民議定“禁約”。有研究成果顯示，從正德年間王守仁在江西贛南推行鄉(xiāng)約制度開(kāi)始，明代各地民間紛紛出現(xiàn)鄉(xiāng)約組織。⑩但是，當(dāng)代被大量整理出版的明代民間契約文書(shū)匯編中卻很少看到明代民間的鄉(xiāng)約文書(shū)。筆者認(rèn)為，明代民間組織的各種鄉(xiāng)約之所以不被人們收藏傳世，是因?yàn)檫@些鄉(xiāng)約與鄉(xiāng)民個(gè)人之間處分人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的各種單契、合同契不同，個(gè)人人身、財(cái)產(chǎn)契約具有個(gè)人權(quán)利的證明性，往往為人們所珍視和收藏，而鄉(xiāng)間組織的各種鄉(xiāng)約則沒(méi)有這種收藏價(jià)值。endprint

按劉篤才先生的分類(lèi)，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的民間鄉(xiāng)約共分為“綜合性”“單一性”“復(fù)合性”三種B11，但是筆者經(jīng)分析劉氏所分三種鄉(xiāng)約內(nèi)容并比較明代的各種鄉(xiāng)約文書(shū)認(rèn)為，傳統(tǒng)社會(huì)的民間鄉(xiāng)約是由偏僻落后地區(qū)的鄉(xiāng)民所約定，無(wú)國(guó)家制定范本可參考，鄉(xiāng)民根據(jù)民間出現(xiàn)的違反善良風(fēng)俗、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、日常生活的不良行為現(xiàn)象，隨時(shí)由鄉(xiāng)賢紳士出面聚眾“公議”約定“禁約”，這些禁約在范圍上可能只是某一方面，如禁止聚眾賭博，也可能捎帶議及其他方面的內(nèi)容，因此將民間鄉(xiāng)約分類(lèi)為綜合性和單一性即可，另立一“復(fù)合性”種類(lèi)似無(wú)必要。

《尺牘雙魚(yú)》的“約”類(lèi)分為“同本合約”（即合伙協(xié)議）、“議約”（即加工承攬合同）、“伏約”（相當(dāng)于保證書(shū)或承諾書(shū)，此類(lèi)文書(shū)只有單方意識(shí)表示，既不是“契”，也不是“約”）、“借約”（即民間借貸契約）、“禁約”（即鄉(xiāng)規(guī)民約等）共五類(lèi)文書(shū)。其中“同本合約”、“議約”、“借約”三類(lèi)文書(shū)與“禁約”在立約性質(zhì)上有本質(zhì)的區(qū)別，用現(xiàn)代法的觀點(diǎn)看，前三類(lèi)為民事合同，即合同契?！敖s”則是對(duì)立約團(tuán)體所有成員具有普遍約束力的民間生產(chǎn)、生活行為的規(guī)范?！冻郀╇p魚(yú)》收錄的民間“禁約”格式文書(shū)又分為“地方禁約”“禁夜行”“禁墳山”“禁田禾”“禁蔬果”等共五種。其“地方禁約”即為劉篤才先生所謂的“綜合類(lèi)”鄉(xiāng)約。以下四類(lèi)的“禁夜行”為治安巡邏防范類(lèi)鄉(xiāng)約，“禁墳山”為祖先墳地保護(hù)類(lèi)鄉(xiāng)約，“禁田禾”為禁止人、畜踐踏莊稼類(lèi)鄉(xiāng)約，“禁蔬果”為禁止擅食鄰人蔬菜、瓜果類(lèi)鄉(xiāng)約，此四種為單一性禁約。明代鄉(xiāng)約從表面看，都是禁止性規(guī)定，既涉及治安防范，又涉及生產(chǎn)、生活，對(duì)鄉(xiāng)民行為的方方面面都有規(guī)范，是對(duì)宋代“呂氏鄉(xiāng)約”的繼承和發(fā)展，既有“德業(yè)相勸”，引導(dǎo)鄉(xiāng)民如何為，又有“過(guò)失相規(guī)”，即對(duì)違反禁約行為的懲處，輕則罰銀“公用”，重則送官究治。這些民間禁約在國(guó)家制定法不能實(shí)現(xiàn)完全覆蓋的明代民間社會(huì)，充分發(fā)揮了民間法的功能作用。因此可以說(shuō)，作為明代民間契約習(xí)慣重要組成部分的民間鄉(xiāng)約是規(guī)范和維系民間社會(huì)組織內(nèi)部秩序的民間法行為規(guī)范。

第二，調(diào)整了民間社會(huì)的人身關(guān)系?！冻郀╇p魚(yú)》等明代日用類(lèi)書(shū)和大量民間契約實(shí)務(wù)文書(shū)顯示，明代民間人身關(guān)系契約范圍廣泛，格式各異，具體可歸納為勞動(dòng)力雇倩契約、男女婚姻契約、人身買(mǎi)賣(mài)契約三類(lèi)。在明代民間契約習(xí)慣中，后兩類(lèi)人身契約統(tǒng)稱(chēng)為“婚書(shū)”。

其一是人身雇倩即勞動(dòng)力買(mǎi)賣(mài)契約。明代人身雇倩契約五花八門(mén)，形式繁多，常見(jiàn)的有“雇腳夫契”“雇長(zhǎng)工議約”等，由于明代民間契約行為無(wú)處不在，因此各類(lèi)內(nèi)容奇異的人身力役雇倩行為都制定有契約。如“明正德九年祁門(mén)縣胡乞等請(qǐng)墳山應(yīng)役還報(bào)文約”。祁門(mén)縣二十一都村民胡乞、胡進(jìn)童等因其祖父胡富、父親胡卯、叔胡成等死后無(wú)地安葬，乃托中人求葬于洪氏祖墳山地內(nèi)，對(duì)應(yīng)的義務(wù)是胡氏兄弟在洪家有拜祭、婚姻、喪葬等一應(yīng)家庭事務(wù)時(shí)，前去聽(tīng)從使喚，以人身勞役折抵占?jí)炆街夤?，否則，要“舉墳還山”。B12另有“隆慶五年祁門(mén)縣莊仆胡初等住屋佃田應(yīng)役文約”，該契約的內(nèi)容是佃戶胡初租住地主的房屋，約定佃戶不交房租，而是以無(wú)償給地主做家務(wù)折抵房租。B13還有“萬(wàn)歷三十四年祁門(mén)縣仆人朱天元等還興養(yǎng)文約”，祁門(mén)縣某里有朱氏三兄弟借住當(dāng)?shù)刎?cái)主洪壽公房，因無(wú)力交租，乃為洪氏開(kāi)荒栽種竹林為報(bào)。B14明代民間人身雇倩還有“雇人代充里長(zhǎng)契”“雇人代看墳地契”“換工文契”（互換勞動(dòng)力）等等，不一而足。

其二是男女婚姻契約。《尺牘雙魚(yú)》收錄的婚姻契約有“求婚準(zhǔn)帖”“答允”“過(guò)聘書(shū)”“回聘書(shū)”“請(qǐng)歸期親”“答允”“答不允”等七種。筆者之所以把男女婚姻文書(shū)當(dāng)作契約來(lái)考察，主要有兩個(gè)理由。一是男女婚書(shū)本身具有男女締結(jié)婚姻的人身、財(cái)產(chǎn)約定，其中既有雙方締結(jié)婚姻的權(quán)利義務(wù)，如如實(shí)告知己身、知曉對(duì)方身份等級(jí)（嫡生或庶生）、生辰八字、健康狀況的權(quán)利義務(wù)，又有締結(jié)婚約各個(gè)環(huán)節(jié)的日期、儀式、彩禮若干的違約責(zé)任，符合契約成立的各種要件。其特殊性在于每一宗完整的婚約，不只是一張契紙，而是締結(jié)婚姻的全過(guò)程，亦即上述七種文書(shū)并不是每一種都是一份獨(dú)立的婚約文書(shū)，而是從“求婚準(zhǔn)貼”開(kāi)始，經(jīng)過(guò)“答允”“過(guò)聘書(shū)”“回聘書(shū)”“請(qǐng)歸期親”“答允”的整個(gè)過(guò)程，其間的每一份文書(shū)加在一起，才最終形成一宗完整的婚姻契約。二是中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的男女婚姻關(guān)系的確立從表面上看不以需要締結(jié)婚約的男女本人的意識(shí)表示為成立要件，而是男女的父母尊長(zhǎng)作為婚約的當(dāng)事人在第三人即“媒妁”的撮和下，以男女雙方的人身、財(cái)產(chǎn)即彩禮、妝奩為婚姻契約的標(biāo)的而達(dá)成的婚姻協(xié)議。雖然在締結(jié)婚姻過(guò)程中的表面，沒(méi)有適婚人的意思表示，似乎不符合“意識(shí)自治”的契約成立要件，但筆者認(rèn)為，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)婚姻契約成立的特殊性在于，當(dāng)事人意識(shí)自治需要通過(guò)婚姻存續(xù)的全過(guò)程來(lái)體現(xiàn)。其中既有婚約的締結(jié)，又有婚姻生活的存續(xù)，在此全過(guò)程中，婚約是否成立，是否繼續(xù)存續(xù)，最終取決于適婚人的意思表示，如果男女“兩不相得”，是可以自主協(xié)商離婚的，即“和離”，除非出現(xiàn)“三不去”等保護(hù)弱者（即女方）的特殊情形，因此結(jié)婚人始終是婚姻契約的當(dāng)事人。在婚約締結(jié)時(shí)，由于父母和媒妁的介入，從表面看，三方當(dāng)事人似乎只是適婚男女雙方的父母尊長(zhǎng)、媒妁，而沒(méi)有適婚者本人，實(shí)質(zhì)上適婚者既是婚約的當(dāng)事人，又是婚約的標(biāo)的，這是中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)人身平等性標(biāo)準(zhǔn)時(shí)空變化的特殊表現(xiàn)形式。B15這樣一來(lái)，明代婚姻契約的標(biāo)的就順理成章地表現(xiàn)為適婚男女和妝奩財(cái)產(chǎn)。由于契約要件的完備，我們有理由把這種締結(jié)的婚約稱(chēng)之為契約。在明代，男女婚姻不僅受民間社會(huì)道德的調(diào)整，更主要是受這種民間法律規(guī)范的制約，婚姻契約一旦成立，男女雙方都必須履行，否則，違約方要受到婚姻契約懲罰規(guī)則的制裁，因此，在明代民間社會(huì)的男女婚姻領(lǐng)域，婚約就是當(dāng)事人的“法律”，違反婚約就要受到相應(yīng)的制裁。

其三是賣(mài)身契約?，F(xiàn)存明代人身買(mǎi)賣(mài)契約文書(shū)的格式比較復(fù)雜，《尺牘雙魚(yú)》等多數(shù)日用類(lèi)書(shū)將其歸納為“賣(mài)養(yǎng)男契”“賣(mài)養(yǎng)女契”兩種。在明代民間社會(huì)，一些衣食無(wú)著的貧困人家情愿通過(guò)訂立契約將親生兒女賣(mài)給富裕之家當(dāng)奴做仆供人驅(qū)使換取銀兩的現(xiàn)象到處存在，對(duì)于此類(lèi)契約的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)這種人身買(mǎi)賣(mài)行為是各取所需。賣(mài)方將兒女賣(mài)與富裕之家，既可讓面臨饑饉的兒女活命，也為家中父兄換來(lái)渡過(guò)災(zāi)荒的養(yǎng)命銀，實(shí)是一舉兩得。對(duì)于買(mǎi)家來(lái)說(shuō)，對(duì)外博得濟(jì)貧行善的美名，在內(nèi)得了一個(gè)供人驅(qū)使的奴仆，也是內(nèi)外相宜。為了避免買(mǎi)賣(mài)人口之嫌，給人一個(gè)能夠接受的托詞，明代民間人身買(mǎi)賣(mài)契約文書(shū)為這些人身買(mǎi)賣(mài)行為精心粉飾了一些冠冕堂皇的字詞，如稱(chēng)被賣(mài)兒女為“義男”“養(yǎng)女”，人身價(jià)款為“禮銀”。從外觀看，似乎是買(mǎi)家認(rèn)了“干兒子”“干女兒”，賣(mài)家收了禮金，兩家定了“干親家”，兩益相得，因此在當(dāng)時(shí)的社會(huì)背景下，這種人身買(mǎi)賣(mài)契約無(wú)論對(duì)于窮人或是富家都是能夠欣然接受的。如明人祁彪佳在《莆陽(yáng)讞牘》中記錄了其審理的“本館一件奸拐異變事”案件，該案的當(dāng)事人民女“李仔，始賣(mài)（某家）為使女，后轉(zhuǎn)嫁林懋葵為妾，懋葵老而丑，李仔不安于室，因轉(zhuǎn)嫁之蔡元良，得銀十兩，李仔以元良非正配，欲自盡”，“元良恐妾傷命，又轉(zhuǎn)嫁之周祿，得銀七兩二錢(qián)，此亦儀環(huán)為媒”。其后因林懋葵以李女外公名義將該女領(lǐng)走，被人以“奸拐”告至官府。一女竟先后被賣(mài)了四次，其中的兩次還是在被賣(mài)人李女對(duì)上一買(mǎi)家不滿意時(shí)又有人做媒再次收銀轉(zhuǎn)賣(mài)。祁推官審理后認(rèn)為：所有買(mǎi)賣(mài)皆有中人為媒見(jiàn)證，“授受原自分明”，“俱有媒有聘，確非奸拐”。對(duì)這種“有媒有聘”即既有介紹人又有婚書(shū)的買(mǎi)賣(mài)人口行為予以認(rèn)可。B16盡管明代政府立法禁止買(mǎi)賣(mài)人口，但是在“因俗而治”的執(zhí)政理念主導(dǎo)下，這種人身買(mǎi)賣(mài)契約被州、縣政府所普遍認(rèn)可，對(duì)于違犯此類(lèi)契約約定而訴至官府的，政府往往把當(dāng)事人之間的此類(lèi)契約作為剖斷是非的法律依據(jù)。endprint

第三，確定了民事行為當(dāng)事人之間的財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。土地私有是明代民間物權(quán)交易、典當(dāng)、租佃行為十分活躍的基礎(chǔ)，明代民間大量的財(cái)產(chǎn)權(quán)益變動(dòng)實(shí)務(wù)契約顯示，明代物權(quán)契約行為的標(biāo)的主要有農(nóng)田、林地、墳山、宅基、房屋、牲畜、車(chē)船等。“明代民間社會(huì)民事契約行為無(wú)處不在”B17，物權(quán)領(lǐng)域更是如此。在明代民間社會(huì)，鄉(xiāng)民土地所有權(quán)的取得主要有原始取得和繼受取得兩種，原始取得主要在明代初期，B18明代中后期農(nóng)民的土地所有權(quán)取得形式主要為繼受取得。土地繼受取得的方式有兄弟分家（實(shí)際上是繼承祖父基業(yè)）和土地買(mǎi)賣(mài)，對(duì)于土地繼受取得，政府不再干預(yù)，而是放任農(nóng)民以契約的形式完成。兄弟分家的契約名為“分關(guān)”，即分家契約。土地所有權(quán)、使用權(quán)轉(zhuǎn)移的契約主要有“賣(mài)地（田）契”“典田契”等，大量史料表明，訂立土地買(mǎi)賣(mài)契約是明代土地權(quán)益變動(dòng)的必要程序。現(xiàn)存的明代土地、財(cái)產(chǎn)權(quán)益變動(dòng)的民間契約文書(shū)有“賣(mài)田契”“當(dāng)田契”“賣(mài)屋契”“當(dāng)屋契”“賃房契”“賣(mài)墳地契”“賣(mài)牛契”“賣(mài)驢馬契”“帖換契”等。在明代土地所有權(quán)領(lǐng)域，契約不僅是地主土地所有權(quán)證書(shū)，而且是當(dāng)事人土地所有權(quán)來(lái)源和轉(zhuǎn)移的證明文件。B19由于明代不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的任何變動(dòng)都要通過(guò)訂立契約的方式完成，因此契約不僅是地主取得土地所有權(quán)的憑證，而且是當(dāng)事人解決土地所有權(quán)糾紛的證據(jù)。筆者對(duì)祁彪佳《莆陽(yáng)讞牘》第一卷中所有關(guān)于土地房屋等不動(dòng)產(chǎn)糾紛的判例進(jìn)行解讀B20，發(fā)現(xiàn)其中絕大部分判例都有契約的“身影”。在筆者所見(jiàn)到的明代州縣官吏審判的土地糾紛案件中，法官的判決書(shū)認(rèn)定是非的依據(jù)，幾乎都是當(dāng)事人所提交的契約，而非《大明律》等國(guó)家制定法，如海瑞在淳安任知縣時(shí)，曾審理了一起“淳安縣民方淙與方希正等借何夢(mèng)敦稻谷三十六石”民間借貸糾紛案件，海瑞認(rèn)為“有借契得谷與原數(shù)尚欠一百一十五石五斗可憑”，依據(jù)當(dāng)事人提供的借貸契約判定借貸關(guān)系成立。B21另外明人顏俊彥的《盟水齋存牘》一書(shū)中也收錄有大量民間“爭(zhēng)產(chǎn)”案件的判牘，在這些判牘中，法官們對(duì)當(dāng)事人提供的契約證據(jù)，一般要認(rèn)真審查其真?zhèn)?，?yán)格按照當(dāng)事人的契約確定權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一律判令當(dāng)事人“照契管業(yè)”，依法維護(hù)民間契約的私法權(quán)威；B22明人祁彪佳在其《莆陽(yáng)讞牘》一書(shū)中用了近一半的篇幅收錄了其在福建興化府任職五年的民事審判案例。如其在審理“一件勢(shì)豪估害事”案件時(shí)，對(duì)當(dāng)事人多次發(fā)生的借貸銀兩、以租抵債、本息折算等極其復(fù)雜的民間財(cái)產(chǎn)糾紛行為，去繁就簡(jiǎn)，徑直下判，其理由很簡(jiǎn)單，就是“本館所憑者，契耳”。B23《莆陽(yáng)讞牘》是祁彪佳離任興化府做推官后編著的判牘匯編，全書(shū)兩卷，共收錄案例五百余件，其中土地糾紛案件一百二十八百起，大部分案件直接按照當(dāng)事人之間事先訂立的“賣(mài)田契”認(rèn)定是非。以上案例可以看出，契約在明代民間物權(quán)行為領(lǐng)域始終是調(diào)整廣大鄉(xiāng)民權(quán)利義務(wù)關(guān)系舉足輕重的行為規(guī)范。因此日本學(xué)者寺田浩明認(rèn)為：只要接觸過(guò)明清時(shí)期民間文書(shū)史料集的人都會(huì)認(rèn)為，當(dāng)時(shí)的一般民眾的日常生活或日常的社會(huì)關(guān)系都是依靠這些相互性“契”或“約”來(lái)支撐的。在此意義上，完全可以說(shuō)正是這些契約關(guān)系構(gòu)成了明清時(shí)期民間法秩序的實(shí)體部分。B24

三、明代民間契約習(xí)慣規(guī)范民間社會(huì)秩序的動(dòng)因

在民間社會(huì)秩序的維持方面，明代的民間契約習(xí)慣無(wú)處不在，已經(jīng)成為民間社會(huì)治理的主要行為規(guī)范。明代契約習(xí)慣之所以對(duì)民間社會(huì)治理日益發(fā)揮主導(dǎo)作用，其原因主要有以下幾點(diǎn)。

第一，明政府的積極推動(dòng)是民間契約習(xí)慣發(fā)揮作用的外部動(dòng)因。在政治體制上，明代縣級(jí)政府是國(guó)家對(duì)社會(huì)進(jìn)行治理的基層政府，縣以下，雖然也有鄉(xiāng)、都、里、甲、鄉(xiāng)約等地方基層組織，但是這些地方基層組織除協(xié)助政府催辦賦役、勾攝公事外，主要是管理民間事務(wù)。在其內(nèi)部，除發(fā)生“奸盜、詐偽、人命重事”由縣以上政府辦理即“官治”以外，其余“民間戶婚、田土、斗毆一切小事”皆由民間“老人”、里長(zhǎng)、族眾依據(jù)各種鄉(xiāng)規(guī)民約進(jìn)行處理。為了積極推動(dòng)民間自治，完善民間自治的組織基礎(chǔ)，從洪武年間開(kāi)始，明政府開(kāi)始強(qiáng)力推進(jìn)里老人制度，以此管理民間事務(wù)。到明中期，由于監(jiān)督制度缺失，民間的一些里老人所選非人，有些甚至由一些魚(yú)肉鄉(xiāng)里的劣紳充任，不能發(fā)揮鄉(xiāng)村自我約束的作用，因此，為穩(wěn)定民間社會(huì)秩序，很多地方的政府官員積極倡導(dǎo)鄉(xiāng)間儒生和致仕回籍官員以及有影響力的鄉(xiāng)村紳士出面組織鄉(xiāng)民結(jié)成民間自治組織“鄉(xiāng)約”，這些鄉(xiāng)約組織往往以朱熹《增損呂氏鄉(xiāng)約》為藍(lán)本，組織村民通過(guò)“眾議”的形式制定一系列規(guī)范鄉(xiāng)村農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、生活的“議約”和“禁約”，為鄉(xiāng)村自治的推行發(fā)揮了積極的作用。

第二，社會(huì)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的需求是明代民間契約習(xí)慣成為民間習(xí)慣法的內(nèi)在動(dòng)因。明代商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，使農(nóng)村土地交易市場(chǎng)逐漸活躍起來(lái)。為了保證政府的財(cái)政收入，洪武初年，政府制定法律要求民間“諸典賣(mài)土地、頭匹（即耕畜）等項(xiàng)”，必須先領(lǐng)取官印契紙訂立契書(shū)然后到當(dāng)?shù)卣U納契稅，“違者治罪”。B25如此規(guī)定，在客觀上促進(jìn)了土地、耕畜交易領(lǐng)域契約的大量使用。在政府的積極推動(dòng)下，明代民事契約行為已經(jīng)遍布財(cái)產(chǎn)權(quán)益領(lǐng)域的買(mǎi)賣(mài)、租賃、典當(dāng)、借貸，商戶之間的加工、承攬、運(yùn)輸以及民間經(jīng)濟(jì)組織的合資經(jīng)營(yíng)行為，人身領(lǐng)域的勞動(dòng)力雇倩、特殊人群的人身買(mǎi)賣(mài)、男女婚姻、納妾入贅、財(cái)產(chǎn)繼承、收養(yǎng)過(guò)繼等人身行為各領(lǐng)域，無(wú)處不在地顯示著契約的身影。為了表現(xiàn)政府對(duì)民間契約行為的推許和尊重，在明代，地方政府已經(jīng)以法人身份與佃戶個(gè)人簽訂租佃契書(shū)，以平等主體的身份參與民間契約行為，將各種“官田”租給佃戶耕種，并按照民間契約習(xí)慣收取租谷。

第三，地方官吏的司法援引使民間契約習(xí)慣上升為解決民間糾紛的法律淵源。由于國(guó)家制定法的缺失，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的民間秩序長(zhǎng)時(shí)期由民間契約習(xí)慣調(diào)整，明代民間社會(huì)更是如此。因此在明代民間社會(huì)，為數(shù)眾多的地方官吏往往秉承“因俗而治”的為政理念，把各地的民間契約習(xí)慣直接用來(lái)作為剖斷是非的法律依據(jù)，有時(shí)為了尊重民間契約習(xí)慣的權(quán)威，對(duì)民間權(quán)威人士依據(jù)民間契約習(xí)慣處理的民間事務(wù)采取放任的態(tài)度。如成化年間祁門(mén)縣十八都有鄉(xiāng)民葉濟(jì)寧臨終立下遺囑委托族長(zhǎng)開(kāi)立“分書(shū)”將遺產(chǎn)均分給四個(gè)兒子，后來(lái)其作為分家析產(chǎn)的證據(jù)遺囑和“分書(shū)”遇火焚毀，致使四個(gè)兒子就家產(chǎn)分割發(fā)生糾紛進(jìn)而訴至官府。為了化解矛盾，避免訴訟之累，葉氏族內(nèi)諸人紛紛出面調(diào)停，并重新訂立分家契約，報(bào)縣和解撤訴。知縣見(jiàn)到新的分家契約，當(dāng)即下發(fā)“帖文”準(zhǔn)予撤訴，并要求原、被告嚴(yán)格按照和議落實(shí)分家契約“送官完結(jié)”，依據(jù)當(dāng)事人重新達(dá)成的協(xié)議終止了訴訟。B26在明代，地方州縣官對(duì)于非國(guó)家法管轄，純屬民間習(xí)慣法調(diào)整的民間事務(wù)，實(shí)行不予干預(yù)政策的現(xiàn)象比較普遍。如莆陽(yáng)縣鄉(xiāng)民鄭某庶生子盜賣(mài)“祭租”十石引起家庭矛盾并訴至縣衙，興化府推官祁彪佳認(rèn)為：此“族眾事也”，應(yīng)由鄭氏“族眾”處理，駁回了當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，表現(xiàn)出官、民分治的區(qū)別。B27在明代民間社會(huì)，對(duì)于鄉(xiāng)民個(gè)人之間的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的處分行為，只要雙方當(dāng)事人在第三人的見(jiàn)證下訂立一份明確的契約，明政府一般放任不管，這充分體現(xiàn)了中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)法律諺語(yǔ)的“國(guó)有法令，民有私約”所反映的民間契約習(xí)慣自治形態(tài)，使無(wú)處不在的民間契約習(xí)慣發(fā)揮了與國(guó)家法等同的作用。endprint

綜上所述可以看出，在社會(huì)秩序的管理方面，明代民間的鄉(xiāng)村精英繼承和發(fā)展了中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)鄉(xiāng)村治理的經(jīng)驗(yàn)，自發(fā)地結(jié)成“鄉(xiāng)約”等自治組織，通過(guò)集體智慧，制定各種民間禁約，以實(shí)現(xiàn)民間社會(huì)秩序的治理。同時(shí)通過(guò)“單契”和“合同約”等民間契約文書(shū)，實(shí)現(xiàn)了村民之間人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的公平、有序流動(dòng)，得到了當(dāng)時(shí)各級(jí)地方政府的認(rèn)可，為明代社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供了有效保證，同時(shí)也為清代乃至民國(guó)時(shí)期社會(huì)秩序的有序管理提供了經(jīng)驗(yàn)。

注釋

①最早研究明代契約的是傅衣凌先生，其在1944年最先研究出版了《福建佃農(nóng)經(jīng)濟(jì)史叢考》，人民出版社1988年2月，其后有楊國(guó)楨先生的《明清土地契約文書(shū)研究》，張傳璽先生的《契約史買(mǎi)地券研究》，日本學(xué)者滋賀秀三等的《明清時(shí)期的民事審判與民間契約》。其中張傳璽《中國(guó)契約資料的蘊(yùn)藏及其史料價(jià)值》、吳吉東《近代中國(guó)契約文書(shū)及其研究》、吳麗萍《明清契約文書(shū)的收集和整理》等文章分別對(duì)明代契約研究狀況進(jìn)行了總結(jié)和回顧。

②魏收：《魏書(shū)》第七十九卷《鹿悆傳》，上海古籍出版社、上海書(shū)店，1986年，第204頁(yè)。

③長(zhǎng)孫無(wú)忌：《唐律疏議·戶婚門(mén)·為婚妄冒》，法律出版社，1999年，第278頁(yè)。

④司馬光：《涑水紀(jì)聞》卷九，上海書(shū)店，1990年，第3頁(yè)。

⑤張傳璽：《契約史買(mǎi)地券研究》卷九，中華書(shū)局，1989年，第39頁(yè)。

⑥參見(jiàn)安徽師范大學(xué)藏明洪武二十八年二月十三日十四都謝士云買(mǎi)同都謝開(kāi)先等名下山地契約稅票。

⑦參見(jiàn)高其才：《中國(guó)習(xí)慣法論》，中國(guó)法制出版社，2008年。

⑧參見(jiàn)劉篤才、祖?zhèn)ィ骸睹耖g規(guī)約與中國(guó)古代法律秩序》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2014年。

⑨陳洪謨：《繼世紀(jì)聞·附錄》《蔣信兵部侍郎高吾陳先生洪謨行狀》，中華書(shū)局，1985年，第122頁(yè)。

⑩B11劉篤才、祖?zhèn)ィ骸睹耖g規(guī)約與中國(guó)古代法律秩序》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2014年，第72、125頁(yè)。

B12B13B14張傳璽：《中國(guó)歷代契約匯編考釋》，北京大學(xué)出版社，1995年，第1050、1054、1059頁(yè)。

B15中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)人身平等性標(biāo)準(zhǔn)的時(shí)空變化表現(xiàn)為：每一個(gè)個(gè)體的人，其在家庭和社會(huì)中的地位不是終身不變的。在家庭空間，少時(shí)為子為孫，要孝敬父祖，長(zhǎng)成為父為祖，得教令子孫。在社會(huì)空間，貧賤為民，要納租、賦，服勞役，通過(guò)科舉步入仕途，可以富貴為官。參見(jiàn)徐曉莊、徐嘉露：《關(guān)于明代民間契約制度的再認(rèn)識(shí)》，范忠信主編《法治中國(guó)化研究》第二輯，中國(guó)政法大學(xué)出版社2014年，第185頁(yè)。

B16楊一凡、徐立志：《歷代判例判牘》第五冊(cè)《莆陽(yáng)讞牘》卷一《本館一件奸拐異變事》，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，2005年，第15頁(yè)。

B17徐曉莊、徐嘉露：《關(guān)于明代民間契約制度的再認(rèn)識(shí)》，范忠信主編：《法治中國(guó)化研究》第二輯，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2014年，第177頁(yè)。

B18筆者見(jiàn)到明代時(shí)間最晚的是《徽州千年契約文書(shū)》宋元明編第一卷中的“天順五年祁門(mén)鄭仲彬墾荒貼文”。見(jiàn)王鈺欣、周紹泉主編：《徽州千年契約文書(shū)》，花山文藝出版社，1994年，第169頁(yè)。

B19參見(jiàn)徐嘉露：《明代民事契約習(xí)慣的特點(diǎn)及其法律意義》，《新鄉(xiāng)學(xué)院學(xué)報(bào)》2014年第11期。

B20《歷代判例判牘》第五冊(cè)《莆陽(yáng)讞牘》的整理者在“整理說(shuō)明”中稱(chēng)，該書(shū)第一卷所收判例為民事案件，筆者認(rèn)為，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的刑事案件的范圍比較寬泛，絕大部分被控到官的民間糾紛案件，在法官判定是非曲直，依法判決時(shí)，對(duì)于理虧者都要處以笞、杖或罰谷的處罰，因此筆者認(rèn)為，現(xiàn)在的民事部門(mén)法概念似無(wú)法與中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的部門(mén)法分類(lèi)接軌。

B21海瑞：《海瑞集》《方淙爭(zhēng)谷參語(yǔ)》，中華書(shū)局，1962年，第177頁(yè)。

B22顏俊彥：《盟水齋存牘》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002年，第384—395頁(yè)。

B23楊一凡、徐立志：《歷代判例判牘》第五冊(cè)《莆陽(yáng)讞牘》卷一《一件勢(shì)豪估害事》，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，2005年，第42頁(yè)。

B24滋賀秀三等：《明清時(shí)期的民事審判與民間契約》，法律出版社，1998年，第140頁(yè)。

B25懷校鋒點(diǎn)校：《大明律》第五卷《典賣(mài)田宅》，法律出版社，1999年，第55—56頁(yè)。

B26王鈺欣、周紹泉：《徽州千年契約文書(shū)》，《宋元明編》第一卷《成化二年祁門(mén)葉材等互爭(zhēng)財(cái)產(chǎn)帖文》，花山文藝出版社，1994年，第183頁(yè)。

B27楊一凡、徐立志：《歷代判例判牘》第五冊(cè)《莆陽(yáng)讞牘》卷一《本府一件哀憐孤寡事》，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，2005年，第13頁(yè)。

責(zé)任編輯：王軻endprint