債轉股對國有企業治理結構的影響分析

王麗麗

摘 要：在我國國有企業債務負擔較大、影響其運營發展與改革的背景下，以金融資產管理公司為主要載體，國家開始大幅度推進國有企業的債務剝離、債權轉股權等，債權股實踐逐步增多。債轉股對國企的股權結構，進而對其公司治理有一定的影響。文章結合相關理論，闡述債轉股、內部治理的基本概念后，對債轉股與國企內部治理的關系進行闡述。進而系統的分析國企債轉股的實質，明確債轉股的性質定位。進而結合江西制藥的債轉股個案，分析債轉股對國企公司治理的效應。進而，針對債轉股在國企公司治理上存在的負面影響，立足合理推進債轉股，促進國企治理優化的方向，設計解決方案。

關鍵詞：債轉股；國有企業；公司治理

中圖分類號：F276.1 文獻標識碼：A 文章編號：1006-8937（2016）05-0120-02

1 債轉股與企業治理概述

1.1 債轉股的含義

債權轉股權，也就是債權的消滅和股權產生的過程，從法理的角度而言，債權轉股權就是法律權利在債權與股權之間的轉換。根據權利的構成要素，權利主體可以自行決定一切行為、有要求義務相對人履行法定義務的權利、在權利受損時可以請求國家保護和救濟。在債權人方面，同樣如此，債權人可以自行決定其行為并要求債務人履行償債義務。而在債權人不能及時履行義務，或者不能夠通過現金償還履行義務是，兩者協商可以通過權利的轉換，由債權轉化為對企業經營管理參與和資產收益共享的股權，進而協調兩者關系。

1.2 企業治理結構的概念

公司治理也成公司管理，在《公司治理結構原則》中對公司治理的概念界定較為典型，其界定為：公司治理結構是一種對工商企業進行管理和控制的體系。

由此，公司治理結構中明確規定企業內部各參與者的責任和權利，形成以權責為核心的內部管理制度。根據我國學者對公司治理的相關研究，公司治理主要是由公司的所有者、董事會、高級執行人員（職業經理人）組成的組織結構。也有學者將公司治理看做是所有者對企業經營管理和績效的監督與控制機制，認為公司治理主要是對公司的直接控制或內部治理。

總的來說，公司治理主要是由公司的所有者和經營者組合的對公司內部事務進行直接管理的體系。

1.3 債轉股與國有企業治理結構之間的聯系

從理論上來看，國有企業實行股權多元化，對形成規范的公司法人治理結構，建立現代企業制度具有積極地推動作用。實行債轉股后，金融資產管理公司是作為企業的股東之一出現的，企業就要根據實際情況依法將企業改為多元股東持股的有限責任公司或者股份有限公司，建立健全的法制治理結構，形成協調運轉、有效制衡的由股東會、監事會、董事會和經理層各負其責的機制。國有企業實施債轉股，會要求地方政府加強對企業剝離非經營性資產、減員增效和下崗分流工作的支持力度。這些對企業推動政企分開和轉換經營機制都具有重要的推動作用。

2 國有企業債轉股的實質

2.1 債轉股產生的原因

債轉股本身是一種債務重組模式，但是相對于資本市場上市場決定的債轉股而言，我國國企債轉股主要是政策推動。國家設立金融資產管理公司，以其作為投資主體，將銀行與企業之間的債權債務關系轉變為金融資產管理公司與企業之間的控制關系，形成債權向股權的轉換。國企的債轉股實質上是國家推進商業銀行不良資產證券化處理，同時解決國企方面形成的不良貸款問題的重要措施。在債轉股之后，金融資產管理公司實質上成為公司股東，但是其目的并不是盈利，而主要是緩解企業的負債問題，來改善企業經營，推動國企改革。從根本上來看，國企債轉股知識國家批準允許開設方可進行，并不是企業與銀行等債權人之間可以協商解決和完成的。

2.2 債轉股性質定位

在企業債務重組過程中，債權轉股權主要由如下三個法律特征：

①企業債務重組中債權轉股權的根本在于合同的變更，債轉股的雙方主體是平等的民事主體，在平等自愿和協商一致的原則下，對債權債務關系轉變為股權投資關系做出合意并達成合同約定。

②企業債務重組中債權轉股權實際上一種商業法律行為，是從事商業活動的主體根據盈利的需要及利益追求，依據法律規定與市場引導，通過債轉股實現其商業利益的過程。

③企業債務重組中債權股權是債權債務責任人利益博弈的結果，實際上是雙方為達成各自利益進行博弈后達成的利益均衡約定，在這個約定中雙方的權利和義務得到均衡。

3 債轉股對國有企業治理結構的影響

3.1 案例概述

江西制藥有限責任公司（后文簡稱江西制藥），創建于1950年，主要總是中西藥研發、生產與營銷，是江西省重要的國有醫藥企業。到1999年，江西制藥資產負債率搞到80.32%，全年銷售收入11 308萬元，總負債23 806萬元。根據1999年企業財務并不，凈資產總額5 831萬元，盈利34.8萬元，存在5 601萬元潛在虧損，包括上一年度的存貨、虛增資產、遞延資產、待攤費用、財政借款等因素影響的賬面虛高問題。考慮上述問題，企業資產負債率達到99.22%。在此情況下，負擔過重而企業新產品、新技術研發等資產投入不足，這就使得企業發展面臨重重阻礙。

3.2 債轉股對國有企業治理結構的效應分析

3.2.1 正面效應

通過債轉股，江西制藥將10 613萬元的債務轉化為股東權益，降低了資產負債率，企業長期償債能力優化、資本結構改善，財務風險降低。在短期內，企業迅速實現盈利扭轉，并借助在轉股實現了現代企業制度的初步建立。債轉股從根本上改變了原來的股權結構，對于協調內部治理中的不同利益，進而強化利益制衡有利。

3.2.2 負面效應

但是，在政策基礎上是債轉股，本身并不是可以長期發揮作用。特別是金融資產管理公司本身并沒有真正參與企業的治理決策，實質上國有股股權缺位的問題擴大化，這并不會真正的對公司治理產生很強的改善作用。

3.3 如何觀察債轉股

3.3.1 關于債權出資合法性的問題

債務重組過程中，債權轉股權，就必須確定債權出資的合法性。但是在目前我國立法層面，關于債權投資合法性的態度卻并不一致，在舊的《公司法》規定中，關注經濟安全，而確定公司設立門檻，其中對于股東出資方式有著較為嚴格的要求。在公司法中，為防止虛假出資與出資不實等行為，采取法定資本制度的原則，要求股東出資的資本確定、資本維持和資本不變，這個規定的最主要目的在于維護債權人的利益。同時，在《公司法》的第27條之規定中對股東的出資方式也做出了嚴格的規定，要求股東出資只能采取貨幣、實物、土地使用權作價、工業產權及非專利技術等五種方式，而顯然債權并不屬于公司法承認的股東出資方式。

而在我國市場經濟體制改革的過程中，立法中也更多的關注經濟效率。在現行的《公司法》中，對股東的出資方式做出了多樣化的規定，在一定程度上打破了股東資本信用的困境，在一定程度上做出了關于債權出資合理性的規定。例如，在現行《公司法》的第24條內容規定中，規定股東可以采取原來的五種出資方式獲得股權，也可以采取非貨幣出資方式成為股東。而非貨幣出資方式必須符合：①該出資方式對企業發展具備商業價值；②該出資方式可以進行貨幣股價；③該項資產可依法轉讓；④法律和行政法規允許的方式。債權出資首先滿足上述四個非貨幣出資方式的構成要件，這是因為，債權首先是一項可以用貨幣估量的財產權，債權可以依據《合法性》的第79條內容規定進行轉讓。

3.3.2 工商登記的問題

工商登記是債權轉股權的重要環節之一，只有合法的完成工商登記，則債權人變為股東的身份才能夠得到法律的認可，才能夠享有完全意義上的股權。在舊的《公司法》并沒有對債權出資方式的合法性認定，雖然在1999年國家側重推進國企與商業銀行的不良資產剝離，而規定特定企業可以進行債轉股，并且通過《金融資產管理公司條例》、《關于實施債權轉股權若干問題的意見》等。但是，從根本上來看，政策性法規的法律地位不高，并且這個規定僅針對少數國有企業與商業銀行，并不能夠適用于更多企業的債務重組過程中債權轉股權的情形。

3.3.3 公司內部治理權異化的問題

企業債務重組的債權轉為股權，則企業的股東結構變動，企業的內部治理結構變化。根據我國《公司法》規定，企業的內部治理組織應該包括董事會、監事會、股東大會以及經理人等組成。董事會與股東大會的構成直接決定于企業的股東或者出資者，而企業債務重組中，債權轉為股權，那么企業的股東結構變化，企業公司治理中最主要的管理決策層發生變化，股東所追求的利益或代表的利益關系發生變化，這就會影響公司的內部治理。此外，根據《公司法》的第4條內容規定，公司的股東享有資產收益、參與決策與選擇管理者的權利。很顯然，在企業債務重組過程中，債權轉為股權，則可能存在原有部分股東退出、新股東進入，或者新股東進入引發股權結構變動的情形。在此情況下，企業經營管理的決策與管理者的選擇等都會存在較大的不確定性。如果債轉股的股東是金融資產管理公司，則根據我國《關于審理和企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定》，金融資產管理公司不能參與企業經營管理活動，僅能夠派代表參與企業重要決策，這顯然就導致金融資產管理公司這個特殊的股東并不具備實質股權。

4 債轉股下國企內部治理優化建議

4.1 構建獨立法規，降低行政干預

企業債務重組過程中債權轉股權的實現，必須遵守商業行為中平等自愿的原則逐步完善，政府不應該過度干預。尤其是，目前我國政府對于國企及上市公司的債務重組干預較多，金融資產管理公司為主的企業參與國企等不良資產的剝離，而引發政策性的債轉股，這個問題本身并不完全符合市場經濟規律。本文認為，我國應該構建獨立的法律規定，對企業債務重組中債權轉股權進行明確的規定：①明確債權轉股權必須依據債權人與債務人的平等協商為基礎，在協商一致的前提下，平等進行；②明確債權出資的合法性，并對一般企業參與債務重組進行債轉股的合法性進行明確規范，對具體的法定要件進行詳細界定；③依據特別法優于一般法的原則，組織人大、工商部門、企業代表等共同探討債轉股的立法，并理順法律與行政法規的相互關系，提升新法規的司法操作性。

4.2 確定金融資產管理公司的債權人地位

金融資產管理公司是目前我國企業債務重組的實踐中，最主要的債權轉股權的參與者。根據目前情況，國有企業等不良資產被金融資產管理公司購買剝離，企業實現資產優化，而金融資產管理公司則通過不良資產剝離成為國有企業這部分資產的“債權人”。但是，目前法律規定中，對于金融資產管理公司的債權人地位并不完全承認，這就很難有效的規范金融資產管理公司參與的債務重組及債轉股的相關行為。本文認為，由國家財政撥款成立的政策性金融資產管理公司應該視為國有企業，而通過債權轉股權，則金融資產管理概述能夠以股東身份參與企業經營管理，也就能夠更好的發揮國有資產的力量促進企業經營管理代表更多的相關者利益。從這個角度來看，承認金融資產管理公司的債權人地位是非常必要的。這就需要做到：①在法律制度上，明確金融資產管理公司對國有企業的控制力，并通過國企的管理體制改革委金融資產管理公司債轉股的實現，與內部治理的有序規范創造可能；②注重在公司法等相關法律中，增加對金融資產管理公司的激勵與監督，確保金融資產管理公司能夠適當的評估股權價值，在獲得對應股權的同時，積極的程度相應義務。

4.3 完善債權轉股權的外部環境

在構建了企業債務重組過程中債權轉股權的立法基礎、合理構建股權退出機制后，還需要對這個法律的實施構建一個良好的外部環境。一方面，必須明確政府在企業債務重組以及債轉股中的引導地位，但是不應該由政府干預債務重組或者干擾債轉股，必須遵循市場法律原則，確保債轉股在債權人與企業協商一致的前提下依法進行。另一方面，必須明確債轉股的過程中，法律的權威，注重依法實施債轉股，工商行政等監管部門，需要對債轉股的過程進行有效監督，并且對違規操作依法處罰。

5 結 語

綜合全文分析，企業債務重組是調整企業債務結構，降低企業債務風險，并改善企業財務能力，促進企業現代化管理發展的重要措施。企業債務重組中，金融資產管理公司作為最主要的債權人，參與債權轉股權的活動，但是由于金融資產管理本身的債權人身份不明確，國內立法關于債權出資合法性以及債轉股的工商登記的規定存在缺陷，加上債轉股會對企業內部治理產生威脅等，企業債務重組中債權轉股權在目前實踐中存在一定法律缺陷。在此情況下，我國必須注重構建獨立的債轉股的法律體系，并承認債權出資合法性，構建完善的股權退出機制，對惡意債轉股的特殊情形設定救濟制度，并完善債轉股的外部環境等，才能夠更好的推進債轉股的規范化發展，更好的促進企業債務重組的有序進行。

參考文獻：

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[2] 王雨.論格式關聯人債轉股的法律規制[D].重慶：西南政法大學，2013.