以“紅罐”之爭(zhēng)為視角審視知名商品特有包裝裝潢權(quán)的權(quán)利歸屬

徐孟玲

【摘 要】知名商品特有包裝裝潢權(quán)并不必然附屬于注冊(cè)商標(biāo)權(quán)，當(dāng)不會(huì)造成混淆時(shí)，知名商品特有包裝裝潢權(quán)是一項(xiàng)只從屬于“知名商品”的相對(duì)獨(dú)立權(quán)利。知名商品特有包裝裝潢權(quán)應(yīng)該歸屬于“知名商品”的合法生產(chǎn)經(jīng)者、其承載的商譽(yù)的實(shí)際創(chuàng)造者。

【關(guān)鍵詞】知名商品特有包裝裝潢權(quán)；商標(biāo)權(quán)；權(quán)利歸屬

王老吉與加多寶之間的紅罐之爭(zhēng)譽(yù)有“中國(guó)第一包裝裝潢案”之稱，引起法學(xué)界各學(xué)者的密切關(guān)注。案件爭(zhēng)議的焦點(diǎn)就在于“紅罐”包裝裝潢能否脫離“王老吉”商標(biāo)而獨(dú)立存在？筆者認(rèn)為要解決該問(wèn)題就必須要充分認(rèn)識(shí)“知名商品特有包裝裝潢權(quán)”。

一、知名商品特有包裝裝潢權(quán)概述

（一）相關(guān)概念介紹

依據(jù)國(guó)家工商行政管理局頒布的《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的若干規(guī)定》的第3條規(guī)定：“知名商品”是指在市場(chǎng)上為公眾所知悉的知名度較高的商品；“特有”是獨(dú)有的、與通用有顯著區(qū)別的；“包裝”：指為識(shí)別商品或方便儲(chǔ)運(yùn)或攜帶而使用在商品的輔助物或容器；“裝潢”：指為美化或識(shí)別商品而在商品或其包裝上附加的圖案，文字，色彩及其排列組合。

（二）知名商品特有包裝裝潢權(quán)在我國(guó)的立法現(xiàn)狀

目前，在我國(guó)只對(duì)“知名商品的特有包裝裝潢”設(shè)立了相關(guān)法律保護(hù)制度。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者不得擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品相似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品。依據(jù)以上法條可看出，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法從消極禁止方面賦予了知名商品對(duì)其特有的包裝裝潢的專用權(quán)與禁止權(quán)。

（三）知名商品特有包裝裝潢權(quán)的權(quán)利性質(zhì)

“知名商品特有的包裝裝潢”之所以能夠受到《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的特別保護(hù)，本質(zhì)上是因?yàn)樵摪b裝潢通過(guò)使用起到了區(qū)別產(chǎn)品來(lái)源和產(chǎn)品品質(zhì)的作用。①然而，特有包裝裝潢的顯著性的形成需要通過(guò)在知名商品上的使用，使消費(fèi)者在特有包裝裝潢與知名商品之間建立一定的認(rèn)知聯(lián)系從而起到區(qū)別指示作用。之所以要強(qiáng)調(diào)必須是“知名商品”，是為了確保該包裝裝潢的區(qū)別顯著特征足以達(dá)到未注冊(cè)商標(biāo)所要求的程度。

由此可得，知名商品的特有包裝裝潢權(quán)的成立需要依附于知名商品，具有從屬性，其本質(zhì)上相當(dāng)于未注冊(cè)商標(biāo)。

二、知名商品特有包裝裝潢權(quán)與商標(biāo)權(quán)之間的關(guān)系

在“紅罐”爭(zhēng)奪戰(zhàn)中，學(xué)者們針對(duì)知名商品的特有包裝裝潢權(quán)與商標(biāo)權(quán)之間的關(guān)系問(wèn)題也展開(kāi)了激烈的討論。一些學(xué)者認(rèn)為注冊(cè)商標(biāo)與包裝裝潢相互獨(dú)立，兩者既可以歸屬于同一主體，也可以分別歸屬于不同的主體；②另一些學(xué)者認(rèn)為商標(biāo)的權(quán)利范圍包含了知名商品特有包裝裝潢，包裝裝潢與商標(biāo)權(quán)不能分離，同屬于商標(biāo)權(quán)的所有者。③那么兩者能否分離，在此我們有必要對(duì)兩者進(jìn)行辨析與探討，從而進(jìn)一步確定其權(quán)利歸屬。

（一）關(guān)于商標(biāo)權(quán)的相關(guān)概念

依據(jù)商標(biāo)法第8條規(guī)定，商標(biāo)是由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合、聲音及其組合構(gòu)成的區(qū)別商品或服務(wù)來(lái)源的識(shí)別性標(biāo)志。顯著性是商標(biāo)的必要條件，相應(yīng)的來(lái)源指示功能與區(qū)別功能是商標(biāo)最根本的功能。商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)所有人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)的專有使用權(quán)。保護(hù)商業(yè)標(biāo)記中所包含的商譽(yù)，維持和恢復(fù)市場(chǎng)正常的競(jìng)爭(zhēng)秩序，是商標(biāo)法設(shè)立商標(biāo)權(quán)的法理基礎(chǔ)。④商標(biāo)法保護(hù)的不是商標(biāo)而是凝聚在商標(biāo)之上的商譽(yù)。

（二）商標(biāo)權(quán)與知名商品特有包裝裝潢權(quán)之間的關(guān)系

1.兩者的區(qū)別

（1）法律依據(jù)不同：知名商品的特有包裝裝潢權(quán)是由《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定與保護(hù)，商標(biāo)權(quán)是由《商標(biāo)法》規(guī)定的一種專用使用權(quán)。（2）權(quán)利取得程序不同：商標(biāo)權(quán)的取得需經(jīng)申請(qǐng)、審查、異議、公告和核準(zhǔn)注冊(cè)等行政確權(quán)程序，知名商品的特有包裝裝潢權(quán)只需在區(qū)別性條件下，經(jīng)過(guò)使用而直接取得，無(wú)須行政確權(quán)程序。（3）權(quán)利保護(hù)范圍不同：商標(biāo)權(quán)經(jīng)相關(guān)部門認(rèn)定后，在全國(guó)范圍內(nèi)受保護(hù)，而知名商品特有的包裝裝潢權(quán)的權(quán)利保護(hù)范圍有地域限制，與其“知名”范圍有關(guān)。

2.兩者的聯(lián)系

知名商品特有包裝裝潢權(quán)的法律地位受到兩個(gè)要素的影響：知名商品本身和商品商標(biāo)。其中知名商品特有包裝裝潢權(quán)并不必然從屬于知名商品本身，但能否獨(dú)立與商標(biāo)就必須以是否造成混淆以判斷依據(jù)，只要不會(huì)照成混淆就可獨(dú)立于商標(biāo)而獨(dú)立存在。

在本案中，由于廣大媒體對(duì)案件的報(bào)道引起大多數(shù)消費(fèi)者的關(guān)注，消費(fèi)者已認(rèn)識(shí)到同具有紅罐包裝的兩大涼茶是具有不同口味不同生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的。紅罐包裝與王老吉商標(biāo)在識(shí)別功能在已達(dá)到實(shí)際上的獨(dú)立，“紅罐”包裝裝潢權(quán)利可以獨(dú)立于“王老吉”商標(biāo)權(quán)存在。

三、知名商品特有包裝裝潢的權(quán)利歸屬認(rèn)定

（一）權(quán)利性質(zhì)上應(yīng)歸屬于知名商品的合法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者。

在本案中“知名商品”到底是指“王老吉”這個(gè)知名商標(biāo)，還是加多寶公司生產(chǎn)的具有獨(dú)特口味的涼茶？首先，知名商品特有包裝裝潢權(quán)的性質(zhì)屬于商業(yè)標(biāo)記權(quán)，其主要功能在于區(qū)別特定的經(jīng)營(yíng)者及其經(jīng)營(yíng)的商品或服務(wù)。即其區(qū)別的是不同的物質(zhì)商品本身而不是“王老吉”商標(biāo)。其次，商標(biāo)同時(shí)作為一種區(qū)別性標(biāo)志，與知名商品特有包裝裝潢具有一致的指向性，同時(shí)指向特定的商品與服務(wù)。在本案中兩者同時(shí)指向的是加多寶公司生產(chǎn)的涼茶商品本身。

所以筆者認(rèn)為知名商品是指特定商品或服務(wù)本身，在本案中就指加多寶生產(chǎn)的涼茶，依據(jù)知名商品特有包裝裝潢權(quán)的從屬性，“紅罐”所有權(quán)應(yīng)歸于加多寶公司。

（二）設(shè)權(quán)目的上應(yīng)歸屬于商譽(yù)的實(shí)際創(chuàng)造者。

商譽(yù)是由生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者通過(guò)不斷改善其產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量而來(lái)。知名商品特有包裝裝潢權(quán)應(yīng)該歸屬于使該包裝裝潢在商品的推廣、銷售過(guò)程中成為知名商品特有包裝裝潢權(quán)的締造者。在本案中，“紅罐”包裝裝潢最先由加多寶公司的董事長(zhǎng)陳鴻道設(shè)計(jì)，并最先被應(yīng)用于加多寶公司生產(chǎn)的“王老吉”涼茶的包裝裝潢上。“紅罐”包裝裝潢是在加多寶公司的使用與推廣下才為廣大消費(fèi)者所知曉。消費(fèi)者之所以會(huì)對(duì)“紅罐”產(chǎn)生青睞，主要源于對(duì)加多寶公司生產(chǎn)的具有獨(dú)特配方的涼茶的口味的喜好以及品質(zhì)的信賴。所以“紅罐”上承載的商譽(yù)是由加多寶公司通過(guò)努力與付出而積累起來(lái)的，基于“先使用原則”和“貢獻(xiàn)原則”對(duì)“紅罐”特有包裝裝潢權(quán)的歸屬都應(yīng)該是加多寶公司。

四、結(jié)語(yǔ)

每個(gè)主體在市場(chǎng)上的合法貢獻(xiàn)都應(yīng)得到法律的平等保護(hù)。加多寶公司在“紅罐”中注入的心血也應(yīng)得到相應(yīng)的法益回報(bào)。由“紅罐”案件引出的知名商品特有包裝裝潢權(quán)等相關(guān)權(quán)益分配問(wèn)題還有待立法的進(jìn)一步完善。

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