中外PPP管理制度對比及建議

文／王守清 劉婷

PPP模式在中國的發展仍停留在初步階段，通過對國內外PPP模式關于法律框架和機構、政府管理機制的分析和對比，取其精華，去其糟粕，為PPP模式在我國的發展打下堅實的理論基礎。

PPP（Public-Private Partnership，公私合作）模式在減輕政府財政壓力、滿足公共基礎設施建設、提高投資和管理效率等方面具有特殊的優勢，很多國家政府將PPP模式作為有效地吸引國內外社會資本參與基礎設施和公用事業的創新途徑。盡管PPP模式已于20世紀80年代中期被引入我國的電廠、高速公路等基礎設施領域，目前我國關于PPP的管理制度仍僅限于地方政府或部委層面，雖然在一定程度上為PPP的發展提供了支持，但遠未達到完善的程度。通過比較分析英國等國家和地區與我國PPP模式的管理制度，并基于所識別出的差異和不足對我國現有相關的管理制度建設提出相應的改善建議。

國內外法律框架和機構形式比較

綜觀世界，在PPP方面相對領先國家和地區的相關的法規制度，可以看出關于PPP模式的法律制度大致分為兩種：

一是由立法機關或行政機關制定針對PPP模式的統一立法，在PPP方面相對先行的亞洲國家和地區大多采用了統一立法的模式，如日本的《關于充分發揮民間事業者的活力來促進特別設施整備的臨時措施法》，韓國的《對社會基礎設施民間投資法》，菲律賓的《法令第6957號（BOT法）》等。

二是不專門立法，但以現行法律加以規范，采用政策+指南的方式進行管理，同時有全國性的機構對PPP的政策、方針給予全面、權威的控制與解釋，并對PPP模式的推廣與執行提供全面支持，法律體系完善的發達國家和地區多采用這一模式。如法國的PPP模式直接適用法國行政法中的公共特許工程法律制度，英國、澳大利亞、中國香港等都有專門的PPP中心負責統籌管理PPP項目。

分析PPP政府管理在中國的歷史演進，可以發現除了從外資到內資的轉變，最顯著的還有適用范圍和概念內涵的擴大。政府不再局限于外商投資BOT的狹義概念，而是以市政公用領域的特許經營模式來調整包括BOT模式在內的廣義PPP項目。但是，我國目前關于PPP的法規政策還是局限于地方政府或部委層面，層次較低且雜亂，雖然在一定程度上為PPP的發展提供了法規依據，但遠未達到完善的程度，尤其是隨著基礎設施的蓬勃發展和特許經營模式的推廣，日益顯示出其缺陷與疏漏：

（1）PPP項目的法律關系非常復雜，各個環節都會涉及許多領域的法律問題，很多方面在上述相關的規章政策中沒有統一規定。

（2）PPP的特殊性決定了要對項目公司、招投標、稅收等問題做出特別的法律規定，這就意味著PPP立法與一般法必然存在一些沖突，而從法律淵源角度來說，各部委制定的規章、政策法律效力較低，因此采用部委下“通知”、“政策”的方式來規范，往往被外商歸結為政治風險。

（3）國務院各主管部門在各自管理范圍內做出的規定，只能適用于一部分行業，且都是從自身管理的角度出發的。這些法規文件各自為政，很多時候不能相互銜接，缺乏全局性和系統性。

（4）我國各種規定對PPP類項目的稱呼比較混亂，包括“政府與社會資本合作”、“政府購買服務”、“BOT”、“特許經營”、“法人招標”等，也有的稱作“外商投資特許權項目”、“經營權轉讓項目”，在事實上構成了此類項目在我國發展的法律障礙。

（5）各地方政府頒布的規章之間也存在較大的差別，對中央的法律法規構成了挑戰和威脅，導致國內制度不統一和不公平的現象。

PPP模式的成功依賴于公私部門之間的長期合作，政府法規政策的穩定性、透明度是保障健康合作關系的基礎。制定針對PPP的高位階的統一立法，建立全國性的PPP機構很有必要。

圖1 PSC圖示

國內外PPP項目的政府管理機制比較

項目選擇和私營機構選擇

PPP項目的選擇方法基于物有所值（Value for Money，VFM）的理念，即采用PPP模式比傳統政府投資模式有更佳價值，如效率提高，操作上主要有PSC法和競爭性投標法兩種方法。

實踐課教學手段較為單一，學生缺乏興趣；實驗方法跟不上實際變化的腳步，尤其在應用技術學科表現更為顯著；實驗課設計過于獨立，缺乏對實際工作系統性的把握，影響了實踐教學質量的提高，不能滿足技能型人才培養的要求。

目前，英國、加拿大、德國、澳大利亞、日本、荷蘭、南非、中國臺灣地區和中國香港地區等都是基于PSC法來考察VFM。PSC法的基本原理是對用PPP模式和傳統模式的全壽命期成本（PSC）進行比較，如果一個PPP方案的成本（投標價）低于用傳統模式的成本（當然要考慮風險轉移的價值），就能夠實現物有所值（見圖1）。

美國、羅馬尼亞、奧地利、比利時、新加坡等國家則是采取競爭性投標法來實現VFM的。我國采取的是傳統模式項目的評估方法（可行性研究和招投標等），到目前為止沒有任何法規政策提出過物有所值的概念和定量計算物有所值的方法。物有所值評估體系的缺失以及對PPP項目適用類型的理解不清直接導致我國應用PPP模式的盲目性，這也是很多PPP項目失敗的重要原因。

然而PSC法計算復雜，重視定量化工具，建立難度大，特別是在項目前期，因缺乏真實準確的數據，投資、折現率、風險分擔等方面的假設很重要；此外，僅僅比較PSC與投標價似乎過于單一。建議我國在現有競爭性招標方法的基礎上：

（1）政府加強與專業咨詢機構的合作，為PPP項目的VFM評價提供智力支持。

（2）建立PPP數據庫和信息平臺，為將來類似項目的評估提供基礎資料，實現國家或區域內PPP采購的標準化，共享最佳實踐經驗，促進市場競爭。

（3）明確規定私營機構的選擇標準和選擇過程。

（4）全面考慮PPP項目的環境效益和社會效益。

合同范本/管理

英國、澳大利亞等均有專門的合同指南，如英國的《PFI合同規范化（第四版）》和澳大利亞的《合同管理指南》）。這些文件都制定了合同管理的相關細則，對各種合同期間可能出現的不利情況，包括服務開始時間延遲、服務變更、法律變更、通貨膨脹等都進行了規定，提出了風險處理方法，這種合同中的提前的規定避免了緊急情況出現時處理不當導致的PPP項目的失敗。

我國現有的合同管理政策中，包括《城市供水特許經營協議示范文本》、《管道燃氣特許經營權協議示范文本》、《城市生活垃圾處理特許經營協議示范文本》、《城鎮供熱特許經營協議示范文本》和《城市污水處理特許經營示范文本》等，對服務定價、服務標準、服務監督以及包括延誤風險、法律風險在內的部分風險進行了規定，但是仍然存在以下問題：①規定過于籠統，缺乏可操作性。②對包括通貨膨脹在內的金融風險缺乏評估規定及缺乏處理措施。③對知識產權的處理缺乏規定。④對政府公正性缺乏規定。而發改委于2014年12月發布的《PPP合同通用指南》從醞釀到正式發布略顯倉促，而且只是一個大綱，缺乏可操作性，也可能影響相關文件的前后連貫性；財政部幾乎同時發布的《PPP項目合同指南（試行）》相對而言篇幅更長，對各項要點有進一步的細化和補充，操作性更強。

監管辦法

英國、澳大利亞和中國香港的監管都包括兩個部分，即招投標階段的監管（主要是市場準入限制）和運營階段的監管。其中，在招投標階段的監管中，英國在2001年的《公私合營指南》中提出對投標人的財務能力、專業知識、組織能力以及關系管理進行嚴格的篩選的招標準則；在《如何與選定投標者合作》中提出了在選定投標者和定標階段之間仍然需要滿足強制的產出（服務）要求、實現物有所值、同意合同的主要條款以及相應的風險轉移、可靠的財務來源（不需要政府提供相應的擔保）、聯合體是一個統一整體等條件。

在運營階段的監管，英國也有兩部主要的文件：《運營任務指南2之項目移交指南》和《PFI合同規范化（第四版）》，提出應對價格、服務水平、客服幫助平臺、里程碑事件進行監管，并對如何明確監管的責任、誰進行監管、什么時候進行監管、誰為監管付錢、監管需要注意哪些信息等均做了詳細的論述。

我國在招投標階段監管中沒有將PPP項目與一般的招投標項目區分，沒有專門針對PPP的市場準入措施；在運營階段監管中，我國雖提出了應該對價格和產品服務質量評價標準監管、對特許經營者違法行為依法進行查處等，但規則過于籠統、可操作性差，沒有合適的監管機構和明確的監管流程，對PPP項目可能遇到的意外問題考慮不足。

爭端解決辦法

由于合同期長，PPP項目出現爭端難以避免。英國的《PFI合同規范化（第四版）》、澳大利亞維多利亞州的《風險分擔及合同管理》列出了爭端解決的三個階段：相互協商→專家建議（或者第三方協調）→法律仲裁或宣判。與之類似，中國香港在《公私合營項目PPP指南2008》中也對爭端解決提出了基準評價、協調商議、專家決議、調解、法律宣判、法律仲裁和訴訟等方法。

值得進一步注意的是，在英國、澳大利亞和中國香港等地，PPP項目爭端是可以仲裁的，政府與私營機構是平等的主體，按商業爭端進行處理 。但是在我國，《中華人民共和國仲裁法》（以下簡稱《仲裁法》）第二條規定“平等主體的公民、法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛，可以仲裁”；第三條規定“下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收養、監護、撫養、繼承糾紛；（二）依法應當由行政機關處理的行政爭議”。

PPP項目不僅有行政機關的參與，滿足《仲裁法》的消極條件，同時也有PPP特許經營權合同，滿足《仲裁法》的積極條件，導致PPP項目在中國能否仲裁仍然存在爭議。

對我國PPP制度建設的主要建議

PPP模式作為有效地吸引社會資本參與基礎設施建設的創新途徑，在全世界范圍內已經獲得廣泛的認可和應用，其中合理的法律、規章、政策和指南等是PPP模式能夠成功運用的關鍵，而我國現行的PPP政府機構設置、法律、法規、政策和指南的建立尚處于初步階段，仍然存在很大的不足。具體來說，需要在以下方面進行完善和改進。

（1）法律層面，應加快我國PPP法的立法工作，明確PPP模式的應用范圍和評估方法、PPP合同的性質和爭議處理的途徑、完善私營機構的招標方法等。

（2）政府機構設置方面，應由國務院授權發改委或財政部對PPP項目進行專屬管理，負責制定與之相關的政策，在此部門下設立PPP中心，包括負責PPP項目招標、預算管理、審計、合同管理等方面的小組，借助現有行業部委具有相應專業知識（如交通、環保等）的技術咨詢機構，滿足PPP模式在各行各業的應用需求。

（3）項目評估方面，應該提出物有所值的概念和定量計算物有所值的方法，為PPP項目的篩選和排序提供可靠依據，并建立標準化的流程。

（4）合同管理方面，應該增強規定的可操作性；對包括通貨膨脹在內的風險制定評估方法及動態應對措施，對知識產權和政府公正性等制定規定。

（5）監管方面，應出臺全國性監管方面的專門政策，明確監管主體和流程，提出專門針對PPP模式的市場準入措施，借助現有行業部委的專業技術咨詢機構進行監管，包括公眾參與決策與監管。

（6）爭端處理方面，應該出臺完善爭端處理的方法及步驟的政策，以及出臺對《仲裁法》中關于PPP項目的矛盾定義方面的法律解釋。