運行中離岸公司存在的法律問題思考

【摘要】：離岸法域憑借著其寬松的經濟政策，催生了大量的離岸公司，孕育出了成熟的離岸金融市場。這些離岸公司的蓬勃發展雖然推動了國際經濟全球化的進程，然而也給離岸地外的各國造成了資本外逃、稅收流失、金融犯罪等負面影響。只要有完善的法律機制適當的對其加以規制，它必定能夠更多地發揮正面的作用，對我國經濟建設的和諧發展起到積極意義。

【關鍵詞】：離岸公司；資本稅收；法律監管

1 離岸公司在我國的發展

離岸公司對于我國而言還是一項新生事物，其發展歷程較短，基本上是在改革開放后才有所涉及。近年來，我國大力推動改革開放，制訂了許多優越的外資政策以鼓勵外商投資，使得外商投資環境更為便利，再加上國內市場的巨大潛力足以吸引外資投入，境外投資者以直接投資的形式進入中國成為對華投資的主要方式。而據有關的統計數據表明，這些外商直接投資多是通過離岸公司的形式進行的。香港、英屬維京群島、開曼群島、薩摩亞、毛里求斯等離岸法域始終占據著每年“對華投資前十位國家、地區”名單中的大部。

隨著世界經濟一體化進程的加快和我國對外開放水平的進一步提高，國內越來越多的企業開始選擇通過在離岸法域設立離岸公司的方式以達到進行返程投資或者海外上市的目的。90年代初期，“華晨汽車”在百慕大群島注冊了一家離岸公司，隨后以該離岸公司的名義到紐約證券交易所掛牌，這是我國投資者利用離岸公司赴境外曲線上市的肇始。1995年，惠州僑興通過其原來在香港注冊的一家公司，到英屬維京群島注冊成立了“僑興環球公司”，以“僑興環球”的名義回購僑興集團 90%的股權，接著于 1999 年2月17日在美國納斯達克上市，成為第一個在納斯達克上市的中國民營企業。自此之后，越來越多的中國企業走出國門，通過離岸公司曲線赴海外上市融資。而這種融資模式造就了我國一個又一個的資本神話。另外，隨著“走出去”和“更好的利用國際和國內兩個市場、兩種資源”等戰略方針的提出，我國的一些企業出于全球運作資本的目的在離岸中心設立離岸公司，利用這些離岸公司展開一系列投資。在這個過程中，利用離岸公司的優勢可以方便交易、降低交易成本，也可以規避許多交易風險。所以我國投資者也越來越多地把到離岸中心設立離岸公司作為自己的一種發展選擇。

在我國，離岸公司的運行方式主要有以下三種：一是外國投資者利用離岸公司進入我國進行投資，這屬于一種外商直接投資（Foreign Direct Investment）；二是我國投資者在離岸法域注冊離岸公司后，再回到中國境內進行投資，通常稱之為“返程投資”（Round-Trip Investment）；三是我國投資者利用離岸公司赴境外曲線上市募集資金，實務界通常稱之為“紅籌上市”（Red-Chip Listing）。

2 如何規范的的運行離岸公司

不可否認離岸公司發展模式給我們帶來了不少例如國際避稅、避開關稅及非關稅壁壘、實現海外上市，方便融資限制較少等優勢，但是它的負面影響國家稅收減少、助長洗錢嫌疑 、推動資本外逃也是不容忽視，如何更好監管離岸公司相關法律問題服務于我國經濟是當務之急。

2.1國外監管

國外對于離岸公司監管入手比我國要早，雖然并不全面但一些規范也值得我們借鑒和學習。首先是先在本國國內法中完善立法進行法律監管，例如稅法、涉外投資法以及外匯管制法等法規。美國針對返程投資“受控外國公司”避稅這一方面，美國國會于1962年通過了肯尼迪法案，提出了著名的“受控外國公司原則”[1]。其次是投資者母國與離岸法域以及其它國家進行國際之間合作友好監督，可以簽訂雙邊或者多邊條約以此監管。最后是國際組織根據自身角度和特性做出相應的規定，例如在1998年、2000年、2001年聯合國經合組織針對離岸公司避稅行為發布三份有害稅收競爭文件，1998 年《有害稅收競爭：一個新興的全球性問題》從國內法、雙邊稅收協定和國際合作三個方面提出了19條措施以反對有害稅收競爭。

2.2國內監管

我國在立法上離岸公司起步較晚適用外商投資法，對此并沒有建立相應法律制度相關法律還不完善。可以借鑒國外監管方式來完善我國對離岸公司法律監管。

2.2.1制定內外資統一稅率，監督海外投資資本流向

改革開放以來我國實行引進外資發展經濟，并對外資企業實行減免稅優惠和費用扣除政策，這區別于國內企業政策造成兩者較大差距?；诖宋覈顿Y者對于“返程投資”十分熱衷并且導致國內企業去往離岸法域注冊離岸公司獲得外資身份，再回國進行投資經營獲得與真正外資相同待遇。我國法律在內外資稅收上給予相同公平條件，這樣才能從根本上避免過多的國內投資者注冊離岸公司返程投資。

對于我國企業海外投資更多是傾向于主體、程序審查，對于投資資本流向并無監管，這為離岸公司的設立提供了漏洞。我國目前對于資本流動國內嚴格于國外資本流動機構的監管，這是不全面的監管系統。如何改進資金監管時應當代企業監督，需要將內外資機構以及資金流向同步進行監管。對去往海外設立公司資本設立審查制度，避免對海外離岸公司上市出現監管真空，防范出現利用此種方式進行洗錢、轉移國內資產的違法行為。

2.2.2嚴格審查外資機構資格

利用離岸公司注冊設立的公司以外資企業皮囊來華投資，適用的是外資優惠政策，這對于我國本土民族企業的經濟安全有嚴重沖擊。對此應該限制外資進入的數量并且對于外資真正的身份予以核查，是否是真正的外資企業還是來自于離岸法域的離岸公司。對于來自離岸法域的企業對其投資經營的目的是否正當，是否利用離岸公司進行企業并購。為保證經濟市場安全，可以設立來華投資保證金制度，繳納一定保障金如若出現違反法規情況予以扣繳。

2.2.3設立信息披露制度，建立國際信息共享機制

我國市場經濟復雜，企業對于外資了解信息少之又少，這對于公司經營存在風險。公司經營身份及信息是市場重要信息必然要求披露，通過設立強制性的信息披露制度將離岸公司信息展現，使得投資者等了解外資公司真實情況形成自己的判斷。設立離岸公司來華投資備案制度，并且同時披露離岸公司與國內公司的控股關系、上市材料，定期公示離岸公司相關信息。如何取得真實離岸公司相關信息材料是設立信息披露制度的關鍵點。

離岸公司的特殊性僅依靠投資者母國對其進行監管必然會導致偏差，目前發達國家單一監管并沒有完全屏蔽離岸公司帶來的負面影響。建立國際信息共享機制不失為一種選擇，加強各個國家、政府之間有關這方面信息交流合作的協調機制。與離岸法域國家地區進行定期友好交往，為完善監管離岸公司進一步了解情況。對于利用離岸公司在各個國家間進行避稅、洗錢等違法行為國家之間聯合打擊防御。

3 結語

中國需要借助離岸公司以促進中國經濟走向世界，但與此同時，也應當注意到離岸公司給我國的經濟所帶來的負面。因此，筆者認為我國應該對其采取利用與限制相結合的態度。在監管方式上，應當將離岸公司問題進行細化，在國內法中通過修改和完善投資、金融及稅收等相關法律制度對其進行針對性的法律監管。另一方面，也應繼續加強離岸公司國際監管合作，建立信息交換機制以更好的防范和打擊離岸公司犯罪活動，消除其不利影響，促進世界經濟的有序運行。

注釋：

陳芃.長臂管轄：美澳等國返程投資的監管原則[J].中國外匯，2006，（10）： 26 .

參考文獻：

[1]張詩偉.離岸公司法理論、制度與實務[M]，北京：法律出版社，2004 .7.

[2]韓龍.離岸金融的法律問題研究[M]，北京：法律出版社，2001.

[3]楊杰.離岸金融法律問題研究[D]，大連：大連海事大學，2004.

[4]張亮.論離岸公司在我國涉外投資中的法律規制[D]，北京：首都經濟貿易大學，2006.