試析互聯網金融背景下的法律監管對金融創新的影響

申緋陽

（山東大學 法學院，山東 濟南 250100）

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試析互聯網金融背景下的法律監管對金融創新的影響

申緋陽

（山東大學 法學院，山東 濟南 250100）

［摘要］建立并健全互聯網金融法律監管體系對于互聯網金融的快速發展有著非常重要的作用，因為只有通過法律監管才能更好打擊互聯網金融犯罪從而保護消費者的權益。建立互聯網金融行業獨立法律監管機構，加快互聯網金融立法進程，建立和完善互聯網金融法律制度，明確互聯網金融平臺法律責任，借助大數據平臺建立高效的社會信用體系，完善金融消費者權益保護機制，才能引導互聯網金融行業健康快速的發展。

［關鍵詞］互聯網；第三方支付；法律監管；金融創新；金融犯罪

一、互聯網金融創新帶來的法律風險

（一）為非法集資和高利貸提供了平臺

以e租寶為例，e租寶平臺自2014年7月上線，利用旗下6款產品融資租賃債權轉讓，預期年化收益率在9.0%到14.2%之間不等，期限分為3個月、6個月和12個月，贖回方式分T+2和T+10兩種。e租寶交易規模快速擠入行業前列，截至12月8日，e租寶總成交量745.68億元，總投資人數90.95萬人，待收總額703.97億元。2015年12月16日，e租寶涉嫌犯罪，被立案偵查。2016年1月警方公布e租寶非法集資500多億。e租寶就是借助互聯網的外衣規避了目前的法律監管，利用e租寶網絡平臺，用“e租財富和e租穩盈”等6款理財產品掩蓋高息攬存非法吸收公眾存款。互聯網金融平臺的發展打破了地域的限制，擴大了融資范圍，從而擴大了融資規模，這使得其自身的法律風險也不斷擴大；一旦發生風險，資金規模巨大，受害人分散，對于案件的偵破帶來難度，所以要從源頭上做好互聯網金融的監管以防范法律風險。

（二）利用第三方支付平臺進行洗錢

春節期間，支付寶等第三方支付平臺也是紅紅火火，搶紅包，發紅包，支付寶更是通過在全國范圍內進行集福字平分兩億紅包的活動等吸引了廣大用戶。這些第三方支付平臺雖然方便了大眾，但是如果監管不利，這些第三方支付平臺就會成為不法分子洗錢的工具。近年來第三方支付平臺的注冊用戶不斷增多，日業務量巨大。我們僅以微信支付和支付寶的數據來看，截止2015年第一季度末，微信每月活躍用戶已達到5.49億，用戶覆蓋200多個國家、微信支付用戶則達到了4億左右。我們再看支付寶一家公司的注冊用戶就達到5.5億左右，日交易額超過25億元。第三方支付平臺以方便快捷的優勢打破了地域的限制，但在用戶信息審核程度上遠遠達不到商業銀行的嚴格程度：在第三方支付平臺上只要本人姓名和銀行卡開戶信息一致即可綁定銀行卡進行快捷支付，而在銀行柜臺辦理大額現金業務或者轉賬業務時，則需本人持身份證與銀行卡信息一致。在支付寶里僅僅是支付寶賬戶對支付寶賬戶進行轉賬，不涉及實際操作人是誰，在賬戶資金安全的前提下盡可能地簡化操作步驟，盡可能快地到賬，在服務大眾的同時，也給不法分子提供了鉆空子的機會［1］。

（三）利用第三方支付平臺作為工具進行詐騙

網絡平臺的發展離不開支付寶等第三方支付平臺的支持。第三方支付平臺給大家帶來的快捷的同時，也給不法分子實施詐騙帶來了方便。2015年就新出現了這樣一個群體——職業刷單員。大量職業刷單人員利用O2O公司的軟件漏洞，通過刷單攫取高額補貼。達達、美團外賣、餓了么等公司都牽涉其中。因外賣O2O燒錢不斷，同業的激烈競爭使得O2O平臺不斷抬高補貼，許多職業刷單員“抓住了商機”，并且收入不菲。比如，刷單人員每人持有20部手機，每部手機分別注冊了餓了么、美團外賣賬號，并與合作商家提前串通，在支付平臺進行虛假交易（單次交易補貼按照5元計算），1部手機每天大約可刷70元，20部手機每天就是1400元左右，因此每個月能刷4.2萬元。最終這筆收入由刷單人員和合作商家分成。看似方便快捷，但刷單的性質實質上是一種詐騙行為。第三方支付平臺在推動外賣O2O的發展，同時也給一些刷單人員進行詐騙刷單提供了途徑。

二、對我國互聯網金融發展過程中存在的法律問題的原因分析

（一）關于互聯網金融的立法滯后

互聯網金融在我國蓬勃發展起來以后，該領域立法進程處于滯后的狀態，致使很多問題需要解決時沒有法律依據，導致不法分子利用法律上的漏洞借助互聯網金融平臺實施犯罪。支付寶第三方支付平臺于2004年底成立，直到2010年6月中國人民銀行才制定了《非金融機構支付服務管理辦法》，再到2015年12月28日中國人民銀行發布《非銀行支付機構網絡支付業務管理辦法》，自2016年7月1日起施行。因尚未制定互聯網金融法等專門法律，目前處理互聯網金融領域問題所依據的也僅僅是部門規章，立法的滯后對打擊互聯網金融犯罪十分不利。

式中,m表示幀號,n表示離散時間點,xm(n)表示第m幀純凈語音信號,nm(n)表示第m幀加性噪聲信號,xm(n)和nm(n)都是短時平穩信號,且兩者互不相關。對式(1)進行離散傅里葉變換,可得到

（二）對互聯網金融平臺的后續運營監管不到位

互聯網金融作為新興產業不同于傳統意義上的銀行或者其他非銀行金融機構。目前我國僅第三方支付平臺這一項就有兩百多家，只要第三方支付企業符合發放第三方支付牌照的標準就可以取得央行發放的第三方支付牌照，然而對取得牌照后的第三方支付企業其支付平臺的后續運營，以及相關產品的設計的監督管理沒有到位，從而導致諸如“e租寶”案件等類似事件的發生。支付平臺在爭取消費者用戶時用盡各種方式，例如在銀行業存在高息攬存的現象，在第三方支付平臺中也存在提高預期年化收益率，推薦用戶返現金紅包等方式來吸引用戶。同時，互聯網金融的發展已經打破了地域對用戶的限制，可以跨地域來搶奪用戶資源。在第三方支付平臺之間加大了競爭，對傳統銀行業也會產生競爭沖擊。傳統銀行業在健全的監管體制下很難通過創新來規避監管，與新興的互聯網金融相比，除了在資金的安全性上有優勢外，在靈活性和收益率上都是處于相對劣勢的；互聯網金融正是利用自身的優勢在沖擊傳統銀行業，在后續運營的監管上卻沒有達到銀行業的監管水平。

（三）互聯網金融平臺沒有構建起健全的資金安全防范機制

首先，第三方支付平臺借助于網絡運行，因此網絡風險是其自身固有的風險，這種風險包括黑客的入侵，網絡病毒，以及網絡平臺自身運行的穩定性等。這些風險是每一個用戶和互聯網金融平臺都需要面對的風險，然而防范網絡風險就需要互聯網金融平臺自身提高風險防御能力來保障用戶資金的安全。所以互聯網金融平臺的運營要把資金的安全性放在首位，沒有了資金安全作保證，即便再快捷、收益再高也不會持久地得到用戶的青睞。其次，互聯網具有虛擬性，因此互聯網金融與傳統銀行業最大的區別就是其自身的虛擬性，在互聯網金融平臺上，客戶信息的真實性得不到確認。互聯網金融平臺與用戶之間的關系是靠服務協議來約束雙方的行為，劃分各自的法律責任。互聯網金融平臺追求最大限度的方便快捷，這就意味著不能像傳統銀行那樣被各種填單手續等限制著，用戶只要按照平臺上的提示操作就行，但是一些用戶對網絡支付流程并不熟悉，這就給互聯網金融犯罪留下了可乘之機。比如網絡詐騙，詐騙犯利用用戶的弱點來騙取錢財。互聯網平臺上的賬戶被盜卡或惡意付款消費的情況也經常發生。如今，多數銀行不再允許銀行卡直接網絡操作，用戶需通過實名認證申請的方法才能開通網銀。但現在越來越多的互聯網金融平臺為了最大限度的簡化操作，最終都同綁定的銀行卡進行快捷支付，所用的密碼也僅僅是六位數密碼，銀行的安全密鑰還有網盾等都起不到作用。盜卡者在網上惡意付款或者惡意轉移資金的危險是互聯網金融平臺和消費者所面臨的最大的風險。如何建立風險控制系統成為互聯網金融發展的一個瓶頸。

三、建立并健全互聯網金融法律監管體系的建議

（一）加快互聯網金融立法進程，建立和完善互聯網金融法律制度

長期以來我國互聯網金融方面的立法一片空白，僅僅是中國人民銀行在2001年發布過《網上銀行業務暫行辦法》，然而該辦法早在2007年就被廢止；直至2015年12月28日，中國人民銀行才發布了《非銀行支付機構網絡支付業務管理辦法》自2016 年7月1日起施行，開始規范第三方支付平臺的手續費以及賬戶實名制等問題。

互聯網金融正在迅猛的發展，要實現互聯網金融健康有序的發展，我國必須借鑒國外的先進經驗，加快互聯網金融方面的立法。首先，修改現有金融領域相關立法，在未出臺互聯網金融法專門法律前，修改《中華人民共和國商業銀行法》對互聯網金融平臺進行法律定位，同時在《中華人民共和國刑法》中納入互聯網金融犯罪，這樣就有利于打擊像e租寶案件的互聯網金融犯罪［2］；其次，針對目前中國的金融監管行政機構采取的“一行三會”模式，我國可借鑒美國的監管模式，單獨設立監管互聯網金融方面的獨立監管機構，這樣可以提高監管的專業水平，有助于引導互聯網金融行業的健康發展；再次，在總結現有經驗的基礎上，進行互聯網金融的專門立法，從根本上解決互聯網金融法律監管空白的問題；最后，規范互聯網金融平臺的經營范圍，對其競爭做出必要的限制，防止內部惡意競爭引發的資源浪費。只有這樣，才能很好地對互聯網金融進行全面系統的監管。

（二）明確互聯網金融平臺法律責任，完善金融消費者權益保護機制

互聯網金融的虛擬性決定了其不同于傳統的銀行業，因此消費者的權益保護就成為一個核心問題。第一，通過法律手段強制互聯網金融平臺預留準備金，在發生風險時最大限度地減少互聯網金融消費者的損失；第二，通過立法強制互聯網金融平臺建立資金保險制度，在互聯網金融平臺發生資金風險時盡最大可能減少損失，同時有助于互聯網金融平臺在保證資金流動性和盈利性的同時提高自身的穩定性；第三，提高互聯網金融平臺的準入機制，將互聯網金融平臺業務進行細致的歸類，合理引導產業發展，將互聯網金融平臺同傳統銀行業的競爭關系改變為合作共贏模式，減少行業內部的惡性競爭［3］；第四，建立互聯網金融糾紛仲裁平臺。引進互聯網仲裁機制，當消費者遇到糾紛時，可以通過互聯網仲裁快速維權，規定仲裁程序不影響后續的法院審判程序；如果互聯網金融平臺和消費者仲裁裁判結果不服，可以通過向法院提起訴訟。這樣既能打破地域限制保護互聯網金融消費者的權益，還能為互聯網金融平臺的發展帶來新的契機。

（三）加強互聯網金融普法教育，借助大數據平臺建立高效的社會信用體系

第一，加大對公眾的普法力度，組建專門的互聯網金融宣傳教育部門、機構或協會。對互聯網金融消費者這些特殊群體，充分宣傳互聯網金融知識，進行系統、科學、有效的教育，切實提高消費者的保護意識和抵御風險能力，將e租寶等案例向公眾宣傳，將常見的互聯網金融犯罪形式向公眾講解，提高公眾對法律以及對互聯網金融的認識。

第二，在互聯網金融領域構建信用評級系統，通過對互聯網金融平臺資金規模以及業務項目的評級來披露互聯網金融平臺的信用等級，互聯網金融消費者可以通過互聯網金融平臺的信用等級來選擇其消費對象，這樣有助于消費者做出有利于自己的選擇。

第三，在互聯網金融領域引入實名制制度，同時借助互聯網金融的大數據平臺來甄別消費者在其他領域的信息真實情況，這樣可以通過大數據平臺打破行業領域間的信息不對稱，防止虛假注冊或者冒名注冊，在一定程度上可以防止道德風險，減少借助互聯網金融平臺進行詐騙等犯罪的發生。

第四，引進互聯網金融風險預警機制，聘請專業人士進行信息、數據匯總，對數據進行專業的分析，對高風險的互聯網金融產品、業務提供及時的風險預警［4］。當互聯網金融平臺的資金或者信用等級觸碰到預警界限時，監管機構開始警告互聯網金融平臺，互聯網金融平臺應采取內部風險預防措施。如果互聯網金融平臺自身風險抵抗能力過弱，則由互聯網金融監管機構強制進行管理；同時，對一些可能存在犯罪風險的業務進行審核：如果未觸碰預警底線則可以正常進行；如果互聯網金融平臺的相關業務存在法律風險，互聯網金融監管機構可以直接撤銷其相關業務，從而保護消費者和投資者的權益。

四、結語

建立并健全互聯網金融法律監管體系對于互聯網金融的快速發展有著非常重要的作用，只有通過法律監管，才能更好打擊互聯網金融犯罪從而保護消費者的權益，因此制定互聯網金融行業的法律法規，建立互聯網金融行業獨立法律監管機構是當前互聯網金融法律監管的核心問題。

參考文獻：

［1］鄭秋霞.基于第三方支付的金融創新與金融風險研究［J］.金融實務，2012，（3）:44-45.

［2］李莉莎.論第三方支付的洗錢風險及其法律監管［J］.金融與經濟，2012，（1）:94-95.

［3］虞潔穎.支付寶網絡支付的發展現狀、問題及對策［J］.北方經貿，2015，（11）:169-170.

［4］游嵐兵.互聯網第三方支付監管法律問題研究——基于消費者權益保護視角［J］.金融法苑，2015，（2）:41-42.

（責任編輯：洪芳）

［中圖分類號］D922.28

［文獻標識碼］A

［文章編號］2095—7416（2016）03—0083—03

收稿日期：2016-04-12

作者簡介：申緋陽（1994-），女，山東聊城人，山東大學法學院2015級法律碩士在讀，研究方向為民商法。