●陳淵鑫
《中華人民共和國行政處罰法》部分法條的理解與適用(二)
●陳淵鑫
法律條文:
第十三條省、自治區、直轄市人民政府和省、自治區人民政府所在地的市人民政府以及經國務院批準的較大的市人民政府制定的規章可以在法律、法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內作出具體規定。
尚未制定法律、法規的,前款規定的人民政府制定的規章對違反行政管理秩序的行為,可以設定警告或者一定數量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區、直轄市人民代表大會常務委員會規定。
重點內容解讀:
本條是關于地方性規章對行政處罰設定權的規定。
所謂的地方政府規章,是指由地方政府制定的,在其地域范圍內具有普遍約束力的規范性文件。根據《立法法》的有關規定,可以制定地方性規章的主體包括三類:一是省、自治區、直轄市人民政府;二是省會城市和國務院批準的較大的市;三是設區的市、自治州的人民政府。由于設區的市、自治州的人民政府制定地方性規章的權限僅僅限于城鄉建設與管理、環境保護、歷史文化保護等方面的事項,因此,其無權設定財政行政處罰。
地方性規章與部門規章在行政處罰設定權上的規定基本一致。即,一是地方性規章可以在法律、行政法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內,根據本地方行政管理的實際需要,作出具體的規定。即地方性規章不得超越法律、行政法規或者地方性法規關于行政處罰規定的行為、種類和幅度內作出行政處罰的具體規定。二是在法律、行政法規和地方性法規尚未對某些違反行政管理秩序的行為作出相應行政處罰的,地方性規章可以對違反行政管理秩序的行為設定警告或者一定數量罰款的行政處罰。設定行政處罰的地方政府規章規定的內容不能與法律、行政法規、地方性法規相抵觸。根據《立法法》的有關規定,部門規章與地方性規章具有同等效力,僅適用地域范圍不同;當兩者發生沖突的,由國務院進行裁決。
法律條文:
第十四條除本法第九條、第十條、第十一條、第十二條以及第十三條的規定外,其他規范性文件不得設定行政處罰。
重點內容解讀:
本條是關于規范性文件禁止設定行政處罰的規定。
所謂的規范性文件,是指各級各類國家行政機關為實施法律和執行政策,在法定權限內制定的除行政法規和規章以外的具有普遍約束力和規范體式的決定、命令等的總稱。據此,規范性文件主要包括以下幾類:一是行政機關的各類決定、命令、通知。其主要包括國務院、省級人民政府乃至縣、鄉人民政府的各類決定、命令、通知等;二是社會團體、行業組織的章程、規定等規范內部紀律的文件;三是政黨的文件。在實踐中,這些規范性文件是政府實施行政管理的重要依據,并且越往下的規范性文件越直接關系到廣大群眾的切身利益,即“越管用”。為從立法上解決濫處罰這一問題,本法對行政處罰的設定作了非常嚴格的限定。在財政管理實踐中,為適用財政改革和財政管理的需要,各級財政部門以“通知”、“意見”等形式制定了許多規范性文件(民間也稱之為“紅頭文件”)。這些文件可以作為加強財政管理的手段,但是其不能設定任何行政處罰。為此,在實施財政行政處罰時,財政部門不能援引規范性文件作為財政行政處罰的依據。
法律條文:
第十五條行政處罰由具有行政處罰權的行政機關在法定職權范圍內實施。
重點內容解讀:
本條是關于行政處罰主體的一般規定。
所謂的行政處罰主體,是指依法擁有行政處罰權,以自己的名義作出處罰決定,并獨立承擔法律責任的行政機關和其他法定組織。一般而言,行政處罰主體必須具備三個方面的條件:一是擁有行政處罰權;二是以自己名義作出;三是獨立承擔法律責任。對于財政行政處罰主體而言,我國《預算法》、《會計法》、《政府采購法》、《財政違法行為處罰處分條例》等法律、法規和財政部門的“三定方案”對各級財政部門的執法主體地位和執法權限予以明確。目前,我國各級財政部門的執法權限主要是查處會計違法行為、財政違法行為、政府采購違法行為以及其他違反財政管理的違法行為,并以自己的名義對違法行為作出各種處理決定或者處罰決定。財政部門超出這個權限作出任何行政決定的行為都是越權行為、無效行為。
法律條文:
第十七條法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織可以在法定授權范圍內實施行政處罰。
重點內容解讀:
本條是關于行政處罰權的授權的規定。
所謂的行政處罰權的授權,是指法律、法規將某些行政處罰權授予非行政機關的組織行使。授權的直接后果是被授權的組織取得行政執法主體資格,能夠獨立承擔法律責任。值得注意的是,授權的依據必須是法律、法規。由此,行政處罰權的授權主體只能是享有法律、行政法規、地方性法規制定權的國家機關,即全國人大及其常務委員會、國務院、省級地方人大及其常務委員會、省會所在地的市和國務院批準的較大的市人大及其常務委員會。目前,《行政訴訟法》第二條雖然承認了規章授權組織的訴訟資格地位,但這僅僅是一種程序性權利而不是實體性權利?!敦斦`法行為處罰處分條例》明確規定省級以上人民政府財政部門及其派出機構在規定職權范圍內,依法對財政違法行為作出處理、處罰決定。即《財政違法行為處罰處分條例》授予財政部門駐各地監察專員辦事處和省級財政部門的派出機構對財政違法行為的行政處罰權,但對于會計、財務等違法行為處罰權并未授予。
法律條文:
第十八條行政機關依照法律、法規或者規章的規定,可以在其法定權限內委托符合本法第十九條規定條件的組織實施行政處罰。行政機關不得委托其他組織或者個人實施行政處罰。
委托行政機關對受委托的組織實施行政處罰的行為應當負責監督,并對該行為的后果承擔法律責任。
受委托組織在委托范圍內,以委托行政機關名義實施行政處罰;不得再委托其他任何組織或者個人實施行政處罰。
重點內容解讀:
本條是關于行政處罰權委托的規定。
所謂的行政處罰權的委托,是指享有行政處罰權的行政主體將其擁有的行政處罰權委托給其他行政機關或者組織行使的法律行為。由于行政處罰權是一項公權力,其直接涉及到公民、法人或者其他組織的合法權利。因此,必須對行政處罰的委托加以嚴格限制。一般而言,行政主體只能將行政處罰權委托給依法成立的、具有管理公共事務能力的事業組織,不能委托給個人。
值得注意的是,受委托的組織并不因為委托行為就取得行政主體的資格,其仍然以委托機關的名義在委托范圍內實施行政處罰,由委托的機關承擔責任,并不得再委托。在財政監督檢查實踐中,行政委托常見于對注冊會計師事務所執業質量的監督檢查。由于《注冊會計師法》僅賦予省級以上財政部門的行政執法權,因此,基于上下聯動的檢查模式需要,省級財政部門經常委托縣、市財政部門對其所轄區域的注冊會計師事務所執業質量進行檢查。為避免承擔不利法律責任,省級以上財政部門在進行委托時,必須以書面形式進行委托,并進行跟蹤監督。此外,《財政部門實施財政監督辦法》第二十八條明確規定,縣級以上財政部門可以委托鄉鎮財政機構對本級財政管理行為進行監督檢查。當然,這些委托所產生的法律后果都應由委托的財政部門承擔。
法律條文:
第二十條行政處罰由違法行為發生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。法律、行政法規另有規定的除外。
重點內容解讀:
本條是關于行政處罰地域管轄的規定。
地域管轄,又稱區域管轄或屬地管轄,是指同級人民政府之間橫向劃分其和其所屬部門在各管轄區內實施行政處罰的權限分工。即就行政處罰一般由違法行為發生地的行政機關管轄。對于財政行政執法而言,縣級以上政府財政部門可以對本轄區內的會計、財政、政府采購等違法行為進行查處。值得注意的是,對于會計師、會計師事務所的行政處罰只能由省級以上財政部門實施;對財務違法行為的查處按照行政隸屬關系來確定管轄。
法律條文:
第二十一條對管轄發生爭議的,報請共同的上一級行政機關指定管轄。
重點內容解讀:
本條是關于行政處罰指定管轄的規定。
所謂的指定管轄,是指上級行政機關以決定的方式指定下一級行政機關對某一行政處罰行使管轄權。指定管轄實際上也是賦予行政機關在處罰管轄上一定的自由裁量權,以適應各種錯綜復雜的處罰情況。對于財政監督檢查而言,指定管轄主要體現在會計監督領域?!敦斦块T實施會計監督辦法》第三條規定:“跨行政區域行政處罰案件的管轄確定,由相關的財政部門協商解決;協商不成的,報請共同的上一級財政部門指定管轄。上級財政部門可以直接查處下級財政部門管轄的案件,下級財政部門對于重大、疑難案件可以報請上級財政部門管轄?!奔磳缧姓^域的會計違法行為的行政處罰發生爭議的,由上級財政部門指定。
法律條文:
第二十二條違法行為構成犯罪的,行政機關必須將案件移送司法機關,依法追究刑事責任。
重點內容解讀:
本條是關于案件移送的規定。
所謂的案件移送,是指有行政處罰權的行政機關認為自己所管轄的案件中的違法行為已經構成犯罪,因而把案件移送給處理犯罪案件的司法機關去處理的制度。其目的在于依法追究犯罪人的刑事責任,防止行政機關以行政處罰代替刑事處罰。2001年7月9日,國務院《行政執法機關移送涉嫌犯罪案件的規定》(國務院令第310號)規定,行政執法機關在依法查處違法行為過程中,發現違法事實涉及的金額、違法事實的情節、違法事實造成的后果等,根據刑法關于破壞社會主義市場經濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的規定和最高人民法院、最高人民檢察院關于破壞社會主義市場經濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的司法解釋以及最高人民檢察院、公安部關于經濟犯罪案件的追訴標準等規定,涉嫌構成犯罪、依法需要追究刑事責任的,必須依照本規定向公安機關或者檢察機關移送。為此,財政部門在財政行政執法過程中,發現涉嫌犯罪的案件應當及時移交公安機關或檢察機關。此外,2008年12月16日,財政部《財政監督檢查案件移送辦法》(財政部部長令第53號)規定,對財政執法檢查中發現的需要由稅務、銀行、證券、保險、海關、企業國有資產管理以及其他有關主管或者監管機關處理的案件,財政部門應當依法辦理案件移送。即不屬于財政部門職權范圍內的行政違法行為,財政部門也應當及時移送至有權部門。
法律條文:
第二十三條行政機關實施行政處罰時,應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。
重點內容解讀:
本條是關于違法行為糾正的規定。
《行政處罰法》明確要求行政處罰必須堅持教育和處罰相結合的原則。因此,財政部門在作出行政處罰的同時,必須對違法行為同時予以糾正。在財政監督檢查實踐中,我們通常將這種糾正違法行為的措施稱為行政處理。所謂財政行政處理,是指財政部門對有財政違法行為的單位和個人所采取的制止和糾正措施的總稱。對于財政違法行為,財政部門無論是否給予行政處罰,都應給予相應的行政處理措施。目前,財政行政處理措施主要包括以下幾種:
1、責令改正。其主要是對于查出的單位或者個人的財政違法行為,責令停止進行,并不得繼續實施。
2、調整有關會計賬目。其主要是對財政違法行為在會計賬目的錯誤反映加以糾正,將錯誤的會計記錄、賬目,按照法律、行政法規和財務會計制度相關規定進行調整。
3、補收或者收繳應當上繳的財政收入。其主要是對查出的單位截留、隱瞞應繳的財政收入,限期按規定補收或者收繳。
4、限期退還違法所得。其主要是對查出的單位或者個人的財政違法行為所取得的各種所得,限期退還資金原渠道。
5、追回有關財政資金。其主要是對查出的單位和個人非法占有的財政資金,限期追回。
6、暫停財政撥款或者停止撥付與財政違法行為直接有關的款項。其主要是對單位或者個人正在進行的財政違法行為,責令停止,拒不執行的,采取暫停財政撥款或者停止撥付與財政違法行為直接有關的款項的行政處理措施。
法律條文:
第二十四條對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。
重點內容解讀:
本條是關于行政處罰的一事不再罰原則的規定。
一事不再罰是“過罰相當”原則在行政處罰適用階段的重要體現。所謂的一事不再罰原則,是指行政主體對違法當事人的同一個違法行為,不得以同一事實和同一理由給予兩次以上的行政處罰。但本條并不是嚴格意義上的一事不再罰原則,其適用需要注意以下幾個方面的內容:
(一)同一違法行為的認定
所謂“同一違法行為”,是指當事人基于同一事實和理由實施的一次性違反行政法規范的行為。即必須一次性違法行為而不是數次或數個違法行為,并且是同一性質的違法行為。具體而言,“同一違法行為”具有以下特征:一是同一違法行為是違反一個法律規范的行為,若違反了兩個以上法律規范的行為,則是規范競合的行為;二是同一違法行為是符合一個違法構成的一次性行為,符合同一時間或者連續時間內實施的兩個或者兩個以上的違法行為不是同一違法行為,是連續幾個違法行為;三是同一違法行為是一個當事人實施的違法行為。如果是兩個專事人共同實施的違法行為則是共同違法行為。
(二)“一事不再罰”原則的適用范圍僅限于罰款
如果需要給予其他處罰形式的,如沒收、吊扣證照、責令停產停業等,則仍可給予其他處罰形式,因而這不同于純粹的所謂“一事不得再罰”原則,后者指對同一違法行為不得給予多次處罰,不僅不得給予再次罰款,也不得給予其他形式的處罰。行政處罰法并沒有確立這一原則,而是將其限定在罰款這一形式上,只針對罰款的適用才采用這一原則;這是因為各個行政機關的職權是不同的,如果由一個行政機關處罰后另一個機關不再處罰,就會侵犯另一個行政機關的職權。
(三)“一事不再罰”原則的具體適用
在具體的財政行政處罰案件中,對同一違法行為不得給予兩次以上的處罰,主要有以下三種情況:
其一,同一違法行為違反了一個法律規范,由一個行政機關實施處罰的,行政機關不得以任何理由給予違法行為人兩次以上的罰款;
其二,同一違法行為違反了一個法律規范,由兩個以上行政機關實施罰款處罰的,對此,應由其中的一個部門給予罰款處罰,另一個部門不得以同一事實和理由給予罰款處罰;
其三,一個違法行為違反了兩個以上的法律規范,依法分別有兩個以上的行政機關給予行政處罰的,一個行政機關已經給予了一次罰款的,其他行政機關就不能再給予罰款的行政處罰,但可以依法處以吊銷證、照等其他種類的行政處罰。
案例:
某市財政機關在對某單位進行財政執法監督檢查時,發現某單位將預算專項資金違規用于機關經費支出,其中違規發放獎金補助12萬元,違規用于辦公樓建設支出50萬元。特別是該單位的基本建設預算項目沒有按財政部門要求報送財政基建預算審查部門審查。經進一步查明,該市審計局已對上述行為做出了審計行政處罰及罰款。但財政局認為市審計局的行政處罰不能代替財政監督執法檢查,依然對上述行為給予了再次罰款。
在本例中,某市財政局作出的再次罰款處罰不符合我國《行政處罰法》要求。在本例中,某單位的違法行為,已由審計部門做出罰款處罰,市財政局再次給予罰款處罰違反了行政處罰的“一事不再罰”原則。
法律條文:
第二十八條違法行為構成犯罪,人民法院判處拘役或者有期徒刑時,行政機關已經給予當事人行政拘留的,應當依法折抵相應刑期。違法行為構成犯罪,人民法院判處罰金時,行政機關已經給予當事人罰款的,應當折抵相應罰金。
重點內容解讀:
本條是關于行政處罰與刑罰折抵的規定。
基于違法行為具有觸犯刑法和行政法律規范的雙重性,當行政處罰與刑罰發生競合時,我國原則上采取合并使用的原則。因此,同一違法行為,只要同時觸犯了刑法和行政處罰規范,行為人就應當承擔刑事責任和行政責任。即對行為人除由司法機關給予刑罰處罰外,有關行政機關還應實施行政處罰。由于某些種類的刑罰和行政處罰之間存在類似性,對于刑法與行政處罰中的限制人身自由和剝奪財產的處罰應予以折抵?!缎姓幜P法》明確行政拘留的時間和罰款可以與刑罰相折抵。具體如下:
(一)行政拘留的時間折抵刑期
由于行政拘留與刑罰中的拘役和有期徒刑都是對被制裁人限制人身自由,因此,行政拘留與刑罰具有折抵的可行性。一般而言,折抵必須具備以下要件:一是當事人的違法行為已經構成犯罪且被人民法院判處拘役或者有期徒刑。雖然違法行為已經構成犯罪,但未被人民法院判處拘役和有期徒刑,而是被判處拘役或者有期徒刑以外的其他刑罰,如無期徒刑、管制,則無法折抵。二是當事人已經被行政拘留。折抵的原則是行政拘留一日折抵一日。
(二)罰款折抵罰金
基于罰款與罰金都具有經濟制裁的特征,因此,罰款可以折抵罰金。一般而言,折抵罰金必須具備:一是違法行為構成犯罪的,且被人民法院判處罰金。如果違法行為構成犯罪,但未被人民法院判處罰金,而該行為亦同時違反行政法律規范,需要罰款的,行政機關仍然可處以罰款;如果已經被人民法院判處罰金,則行政機關不得再處以罰款。二是行政機關已經給予當事人罰款的情形。已經被罰款的犯罪分子,又被人民法院判處罰金的,罰款折抵罰金,不足部分另行補交。
法律條文:
第二十九條違法行為在二年內未被發現的,不再給予行政處罰。法律另有規定的除外。前款規定的期限,從違法行為發生之日起計算;違法行為有連續或者繼續狀態的,從行為終了之日起計算。
重點內容解讀:
本條是關于行政處罰追責時效的規定。
所謂的行政處罰追責時效,是指行政機關追究違法行為當事人的行政法律責任的法定有效期限。違法行為已經超過追責時效期限的,不再追究行政法律責任。其目的在于促使行政機關積極履行職責,提高行政執法效率,以避免因時過境遷而增加案件查處的難度。
對于財政行政處罰的追責時效的適用而言,需要注意以下幾點:
1、違法行為的追溯時限為兩年。在財政違法行為發生后的兩年內,有管轄權的財政部門未發現這一違反行為,在兩年后,無論在何時發現了這一違法事實,對當時的違法行為人都不再給予行政處罰。
2、對違法行為追溯時效的期限從違法行為發生之日起開始計算。所謂“違法行為發生之日”是指違法行為完成或停止之日。
3、如果違法行為有連續或繼續狀態的,對違法行為的追溯時效從違法行為終了之日起開始計算?!斑B續”狀態是指違法行為人連續實施同一種違法行為或基于同一個違法故意,連續實施數個獨立的違法行為,這些違法行為觸犯的是同一個行政處罰規范。財政違法行為大量的屬于這一類。對這種違法行為追溯時效的計算,就是從其最后一個違法行為實施完畢時計算,對這一連續性的違法行為定性處罰。
4、對于大多數行政處罰案件來說,行政處罰規定了兩年的追溯時效,同時也做了“兜底”性規定。即行政處罰的追責時效原則上是兩年,但法律另有規定的除外。如《稅收征管法》規定:“因納稅人、扣繳義務人計算錯誤等失誤,未繳或者少繳稅款的,稅務機關在三年內可以追征稅款、滯納金;有特殊情況的,追征期可以延長到五年。對偷稅、抗稅、騙稅的,稅務機關追征其未繳或者少繳的稅款、滯納金或者所騙取的稅款,不受前款規定期限的限制?!奔炊惪畹淖氛髌谙抟话銥槿?。對于財政行政處罰案件而言,其基本上都是兩年的追責時效。
法律條文:
第三十一條行政機關在作出行政處罰決定之前,應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據,并告知當事人依法享有的權利。
重點內容解讀:
本條是關于告知程序的規定。
所謂的告知程序,是指行政主體在作出行政處罰前,將處罰的事實、依據及理由告知被處罰人的程序性規范。其是行政處罰的必經程序。“告知”,對于當事人來說,是其法定的權利;而對于行政機關來說,則是其法定的義務。為此,財政部門實施行政處罰,無論是適用簡易程序,還是適用一般程序,都應依法履行告知程序,否則將導致行政處罰無效規定。具體而言,從財政部門在履行告知義務時需要注意以下幾個方面:一是告知的時間。為保障行政相對人的合法權益,告知必須是在作出財政行政處罰決定之前,而非作出行政處罰決定之后;二是告知的內容。一般而言,告知的內容主要包括當事人其違法事實、對其給予行政處罰的理由和所依據的法律、法規;當事人其依法享有的陳述、申辯、申請復議、提起訴訟、請求行政賠償等權利;三是告知的方式。目前,《財政違法行為處罰處分條例》、《財政檢查工作辦法》等法規僅原則地規定了財政部門的告知義務,但如何告知尚未制定具體實施細則。在實踐中,為避免事后取證困難,財政部門應當采用書面的形式;但對于采用簡易程序的行政處罰,可以使用口頭方式,但應通過行政執法儀全過程攝像。
法律條文:
第三十七條行政機關在調查或者進行檢查時,執法人員不得少于兩人,并應當向當事人或者有關人員出示證件。當事人或者有關人員應當如實回答詢問,并協助調查或者檢查,不得阻撓。詢問或者檢查應當制作筆錄。行政機關在收集證據時,可以采取抽樣取證的方法;在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,經行政機關負責人批準,可以先行登記保存,并應當在七日內及時作出處理決定,在此期間,當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據。執法人員與當事人有直接利害關系的,應當回避。
重點內容解讀:本條是對行政處罰調查、檢查程序的規定。
(一)調查、檢查程序性要求
合法性原則是行政處罰調查、檢查程序的基本要求。《財政違法行為處罰處分條例》、《財政檢查工作辦法》對檢查程序作出了明確要求。如財政部門在行使調查或者檢查的職權時,必須有兩名以上財政執法人員在場;財政執法人員應當向當事人或者有關人員出示表明其執法身份的證件;在進行詢問或者檢查時,財政執法人員還應當依法制作筆錄。財政執法人員對可能滅失或者以后難以取得的證據采取先行登記保存,必須事前經過財政部門負責人的批準;查詢被調查、檢查方銀行存款,必須有財政部門負責人簽發的查詢存款通知書。否則,先行登記保存的證據和查詢的存款證據屬于程序不合法的證據。
(二)調查、檢查證據的收集
財政部門執法人員在收集證據時必須合法。執法人員收集書證、物證、證人證言、視聽資料、當事人陳述和辯解、勘驗筆錄和現場記錄,必須遵守合法程序并通過合法手段取得,獲取的證據必須與檢查的目的相關,證人的證言應當與其他實物證據互相關聯形成證據鏈(如無其他相關實物證據,證人證言應當不予采信)。同時,在被檢查方獲取的證據應當有被檢查方或者當事人簽字確認,并加蓋單位公章。此外,提取復印件作為證據必須有提供該原件的單位在復印件上簽署“與原件核對無誤”的意見,并加蓋該單位公章。
(三)調查程序中執法人員的回避
財政執法人員與被檢查人有利害關系的應當回避。一般而言,財政執法人員具有下列情形的應當回避:一是財政執法人員是被檢查人的近親屬;二是財政執法人員或者其近親屬與被檢查人有直接的利害關系;三是財政執法人員或者其近親屬與被檢查人有其他關系可能影響案件的公正處理的。具有上述情形之一的,財政執法人員應當請求回避。如果當事人認為執法人員具有上述情形之一,也可以向財政部門提出要求財政執法人員回避的請求。根據《財政檢查工作辦法》的有關規定,財政執法人員的回避由縣級以上財政部門負責人決定?!?/p>
(作者系曲阜師范大學法學院教師、武漢大學法學院法學博士,曾在山東省日照市財政局監督科、財政部監督檢查局、中央治理“小金庫”工作領導小組辦公室工作或借調)