上市公司收購防御決議機制立法模式的反思與重構〔*〕

○ 朱　慶

(安徽大學　法學院， 安徽　合肥　230601)

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·學界觀察·

上市公司收購防御決議機制立法模式的反思與重構〔*〕

○ 朱慶

(安徽大學法學院， 安徽合肥230601)

現行《上市公司收購管理辦法》的上市公司收購防御措施的決議機制由原先的原則禁止轉變為了股東大會決議模式。這一轉變雖有若干理由支撐，但均值得推敲。我國上市公司收購防御措施的決議機制應采董事會決議模式，同時禁止若干類型的防御措施。這一模式既可擺脫股東大會決議模式可能帶來的弊端，又能順應董事會中心主義的潮流，保護股東整體利益，并兼顧社會責任的實現，當為我國立法采納。

收購防御；立法模式；股東大會決議模式；董事會決議模式

關于上市公司收購防御決議機制的設計，我國較早的立法見于2001年版《上市公司收購管理辦法》。該辦法第33條第1款規定：“被收購公司的董事、監事、高級管理人員針對收購行為所做出的決策及采取的措施，不得損害公司及其股東的合法權益。”同條第2款還規定：收購人做出提示性公告后，被收購公司董事會除可以繼續執行已經訂立的合同或者股東大會已經做出的決議外，不得提議股份回購等六類收購防御事項。〔1〕這條規定不但將收購防御權交由股東大會把持，甚至還禁止董事會提出實施收購防御的提議，是一種非常嚴厲的立法模式。2006年修訂的《收購辦法》第33條態度出現軟化，相關內容被改為：“收購人作出提示性公告后至要約收購……