論國際私法中法律規避的效力

王樂天

上海海事大學，上海　201306

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論國際私法中法律規避的效力

王樂天

上海海事大學，上海201306

摘要：目前國際私法中的法律規避正處于兩難境地國際私法對法律規避的解讀是很難有說服力的。傳統理論直接把法律規避設定為欺詐，逃法的行為。由于大部分學者對法律規避都持有“部分有效說”的態度，也就是他們也認同法律規避存在有效的情況，但是他們這樣的觀點又違背了法律上對于違法的行為一致無效的鐵論，因此對法律行為的效力該如何解讀便進入了一個兩難的境地。由此可以看出討論國際私法上的法律規避的效力問題，便顯得尤為重要。但其實，對法律規避的效力正確的解讀應該是，法律規避的行為是存在于合法行為與違法行為之間的，它并不屬于所謂的違法行為，所以我持有的觀點就是國際私法上的法律規避是有效力的。

關鍵詞：法律規避；合法行為；部分有效說

一、現代國際民商事活動的快速發展

現代國際民商事活動發展的越來越頻繁，法律規避的現象也出現得越來越多，傳統的理論已經有局限性了，如果一味的堅持傳統的國際私法的理論，絕對的否定法律規避的效力，這樣會對國際民商事活動的發展極其不利。如果想讓國際司法可以更加靈活地調整國際民商事活動，我們應該對法律規避有一個全新的認識。全新認識的法律規避，應該適應快速發展的國際私法的節奏，才能更好地為國際私法服務。

二、法律規避行為有效的前提

有認為法律規避是無效行為的學者，從法律規避的構成要件上尋找問題的所在。認為法律規避是當事人有目的，故意的改變連結點中的目的是違法的，也就是從主觀惡意上來否定法律規避的效力。那么，我們就要探討一下，法律的職能，法律是用來調整、懲罰違法行為的。也就是說，當事人改變連結點的行為是合法的。所謂的合法，也就是當事人改變連結點的手段和行為是符合被規避國的法律的，如果他的行為對于被規避國來說本身就是一個違法的行為，并且，這種違法的行為也損害了被規避國家的利益，那么被規避國就會直接禁止這種違法的行為，那就沒有后面法律規避出現的機會了。如果說當事人的行為已經是合法的了，那么再去分析探討，當事人的目的是否合法，主觀上是否是善意的也就沒有意義了。總結來說，就是，當事人改變連結點的行為的合法性是保證法律規避有效的前提條件。

三、法律規避是一種間接的法律適用

沖突規范的概念是由國內法或國際條約規定的，指明某一涉外民商事法律關系應適用何種法律的規范。在國際私法中，也是通過沖突規范來指引出當事人所適用的法律的，從而解決各國家之間的法律沖突。所以法律規避不能只認作是一種欺詐，逃法的表現。如果當事人通過合法的行為改變連結點，去選擇更適合自己的法律，這種行為就可以認定為是當事人能動的選擇法律，是一種間接的法律適用。

四、通過對比來討論法律規避的效力

(一)從法律規避的構成要件來討論法律規避的效力

構成法律規避，應具備下列要件：當事人主觀上必須有規避法律的故意；被當事人規避的法律必須是內國沖突規范所援引應當適用的某國實體法，而且是有關強行性或禁止性法規而非任意性法規；法律規避必須是通過改變構成沖突規范連結點的具體事實來實現的；法律規避必須是既遂的，即在客觀上已形成了法律規避的事實，當事人所希望的那個實體法得到適用，當事人的目的已達到。主要可以討論的點，就是當事人的主觀目的，以及改變連結點的手段，方式，行為。

(二)欺詐與規避兩種行為的對比

欺詐行為是根本性質的違法行為，并且法律調整的就是這種違法行為，而規避的行為，是通過合法的行為去選擇法律。所謂的欺詐是當事人通過違法的行為來逃避法律的管轄，使其不受法律的約束。而規避行為，而是選擇其他對自己有利的，而且一經適用，不會對法院地國有損害，且不會與法院地國的根本國策相抵觸的法律來適用。二者是有根本的區別的，不能混為一談。

(三)單一法域背景與多法域背景的對比。

五、結論

法律規避的行為，既不屬于違法的，也不屬于合法。既然不屬于違法的行為，就應該承認法律規避行為的有效性。因為一個行為是否有效，是以這些行為是否具有合法性為前提的。由于沖突規范只是規定當事人適用什么樣的法律來解決國際民商事活動之間的糾紛與沖突，那么當事人就存在選擇其他法律的可能性。那么當事人通過合法的手段、行為改變連結點，從而選擇有利于自己的法律也合乎邏輯。趨利避害也是當事人想追求的一種意愿。如果一味的認為法律規避是無效的行為，則會造成限制外國法的適用，從而有擴大法院地法適用的嫌疑。從而對當事人也不能做到絕對的公平正義。而且，法律規避的有效性的最重要的前提，是當事人改變連結點的行為要求必須是符合被規避國的法律的。如果出現了，因為適用了法律規避的行為后的外國法，該外國法嚴重的損害了法院地國的利益，與法院地國的基本國策相抵觸的情況，就可以通過公共秩序保留的制度，禁止該外國法的適用。

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中圖分類號：D997

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)14-0255-01

作者簡介：王樂天(1991-)，男，黑龍江哈爾濱人，上海海事大學國際法學專業，碩士研究生。