論商法的私法屬性

于春潁

黑龍江大學研究生院，黑龍江　哈爾濱　150000

?

論商法的私法屬性

于春潁

黑龍江大學研究生院，黑龍江哈爾濱150000

摘要：隨著民法典編纂的啟動，民商分立的呼聲也日趨強烈，在我國目前民商合一的法律背景下，伴隨著經濟的發展，商法公法化趨勢越來越明顯，在這種背景下，重新認識商法的本質，澄清模糊商法本質的相關問題，這對于未來商法的發展有著重要的指導作用。

關鍵詞：商法；公法化；私法

一、商法論述

商人法是現代商法的起點，按照《不列顛百科全書》解釋商人法是“中世紀期間有關商人、商業事務的習慣法規和原則的總稱。

商法中商人憑借其自治性和行為的便捷性，產生了私事交易和信用軌制，慢慢變成商人類型的國家。我們國家，長久以來都是民商合一的立法模式，私法的組成部分就是民法和商法，隨著經濟發展，我國商法不斷被注入公法內容，有人因此認為商法的性質改變了，本文就此論證其性質是否受到了影響。

二、商法的私法本質

曾有人如此評價商法：“商法是個人主義及其明顯的私法，為那些能夠并且善于追求自身利意的人設計，這些人在追求自身利益的時候，不考慮別人，自私自利且手段陰暗。但是對于商品的定性呢，馬克思曾經說過，商品是天生的平等派。

(一)從商法的主體來說

古羅馬法學家烏爾比安是最早將大陸法系劃分為公法和私法的。公法是調整國家公共利益的法律，私法則調整平等主體的私人間利益。商事法律關系主體，在商事交易中均擁有平等自由的意志去意定商事交易內容，不存在像公法那樣的主體隸屬關系，這完全符合私法的主體平等特征，而主體平等又是開展商事交易的前提。商法眾多規范中，商主體的平等性很容易發現，許多商事的完成都離不開商事主體的平等。例如所有商業合同主體地位都是平等的，也正是由于地位平等，才能保證商事活動的公平公正開展，才會更大范圍的促進業務開展，更靈活自主的協商意定，互利共贏。

(二)從商法的自治性看

私法自治是私法的本質屬性。當事人能夠按照發揮其自由真實意思表示，在不違反法律和影響他人及社會公眾利益前提下，任何人的決議不受他人影響。商主體完全有權利按照他們的自由真實意思去行為，商事交易中的內容完全由他們自由協商意定，也唯有如此才能激發市場經濟的活力。

商法中許多規定都是彈性的條款，以商事合同為例，合同就是一種自由意志的體現，內容只要不違反法律的強制性規定，內容憑借雙方自由意定，只有這樣也才符合市場交易中活動種類繁雜的狀況，限制規范太多，反而容易對商業發展形成束縛。

(三)從商法的起源來看

商法產生于中世紀的歐洲，最初是商人備受封建制度壓迫而私自訂立的，只在商人之間運用的行業規范。

十一世紀后，歐洲的農業為主經濟進入了新的成長時期，海上貿易和新興的城市商業貿易逐步繁榮，與此同時城市的規模和數量急劇增加，商人作為一個獨立的階層開始出現，他們專門從事商事交易，商會在慢慢發展中，逐漸形成了自治規范和內部的約定俗成的交易規則，有實力去制定一個規范行業交易的規章，長此以往也就形成了商人的交往習慣，所以從起源來看，商法是私法。

(四)從商法與民法的關系來看

曾有一段時期，傳統理論法學一邊倒的全都認為私法就是民法，將兩者視為一體。伴著經濟發展，出現了商法，商法是調整商事關系的法律規范，民法是調整平等主體之間的人身和財產關系，雖調整領域不同，但是模式相近，所以商法也是屬于私法的內容，兩者共同構成私法體系。

從誕生時間來看，商法晚于民法；從內容上來說，商法的許多內容都是參照民法甚至有些來源于民法；從調整的范圍來說，商法較窄。無論是民商分立還是民商合一的體制，商法與民法之間都存在著諸多梳理不完的聯系。民法和商法所調整的關系里有著共同的地方，兩部法律都將調整平等主體間關系的規范作為主要內容，所以民法和商法同屬私法。

三、商法的公法化

(一)商法公法化的必要

近代以來，隨著經濟發展和政府宏觀調控力度加大，國家介入商法領域的強制手段越來越多，從以往個人本位主義到目前公法化趨勢越來越明顯，那是否印證了商法的私法性質悄然的發生了改變？

商主體在從事商行為時為了尋求自身利益最大化，唯利是圖的本性不易受到自覺約束，公平的交易秩序也易遭破壞，在市場經濟高度發展的今天，為保障商行為的更好更順利地發展，對商行為嚴格規范，對于維護市場的公平競爭很有必要。

(二)商法公法化不影響商法的私法性質

商法公法化趨勢并不能證明商法的性質轉變，這種現象只能說明公法和私法是相互滲透的，使之不斷完善起來。不斷介入干涉，目的只是更好的對商法交易安全的進行保護，這也體現了立法上高瞻遠矚的精神。

商法公法化趨勢反應了個人利益與社會公共利益協調平衡的發展趨勢。沒有無限制自由，只有相對自由，從這點上看在商法中注入強行性規定也是符合法理的。

四、結語

對商法性質的判斷有利于今后商法發展理念的把握，在如今市場經濟高速發展情況下，商法作為一個調節商事關系相當重要的一部特別法，法律理念和指導精神應該是特別活躍和開放的，能夠隨著市場經濟的逐步發展而與時俱進，把握商法的私法本質，在公法和私法有機結合下，相信商法一定發展的越來越好。

[參考文獻]

[1]史際春，陳岳琴.論商法[J].中國法學，2001(4)：91-104.

[2]宋來榜.論商法的私法本質[J].哈爾濱職業技術學院學報，2006(4)：28-29.

[3]趙萬一，葉艷.論商主體的存在價值及其法律規制[J].河南省政法管理干部學院學報，2004(6)：49-55.

中圖分類號：D913.99

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)16-0235-02

作者簡介：于春潁，黑龍江大學研究生院，碩士研究生，研究方向：民商法。