關于民法典編纂的幾點思考

王　雪

延邊大學法學院，吉林　延吉　133002

?

關于民法典編纂的幾點思考

王雪

延邊大學法學院，吉林延吉133002

摘要：社會主義市場經濟的本質是法治經濟，為此，推動社會發展、經濟進步，加強社會市場法制建設、編纂民法典逐漸提上日程。民法典的編纂為推進依法治國、建設社會主義法制社會具有重要意義。然而，在編纂過程中不可能一蹴而就，應堅持分步走原則，率先完成總則部分的編纂，而在此過程中產生諸多問題。本文主要從民法典的立法路徑、民法與商法的關系以及人格權的體例方面進行闡述。

關鍵詞：民法典；商法；人格權；立法路徑

一、民法典的立法路徑

《民法通則》自1987年施行以來一直沿用至今，是中國民事立法史上的里程碑。為保障民事主體合法的民事權益，正確的調整民事關系，促進社會主義現代化建設事業的發展，做出了突出貢獻。因此，在當今的民法典編纂中，《民法通則》是一個必須要面臨的問題，這直接關乎了民法典的立法路徑，對民法典的編纂有重大影響。如今，在法學界對于這個問題有兩種不同的觀點：第一，堅持以《民法通則》為民法典的立法基礎，將《民法通則》進行修改后，直接作為民法典的藍本加以使用；第二，堅持對《民法通則》進行擴張補充，將商事總則、人格權等進行統和。

筆者認為，此次民法典的編纂不能完全借鑒《民法通則》的內容，民法典的編纂應堅持立足現實，從法治建設的實際需要出發，堅持制度創新和理論創新的指導思想，不能照搬照抄，要制定符合中國當代國情的法律。因此，民法典總則的編纂不能通過修改或者補充《民法通則》的方式，而應吸收《民法通則》中保障民事主體合法權益的基本精神，本著立足當下的立法精神，重新立法。

二、民法與商法

在中國的立法史中，民法和商法關系的處理一直是法學界的疑難問題。民法和商法都是調整社會經濟關系的法律規范，都屬于私法的范疇，但其又存在諸多不同。在民法典的建議中就存在諸多爭議，中國民法學研究會與中國商法學研究會分別處于不同立場，分別主張“民商合一”和“民商分立”。此為兩種完全對立的立法主張，“民商合一”主張在民法典總則中將商事基本規則一并作出規定。而“民商分立”的觀點則主張單獨制定商法典，與民法典進行分離。

筆者認為，我國自古以來堅持“民商合一”的立法思想，實踐證明“民商合一”是適合而且可行的，如果此次民法典的編纂采取“民商分立”，將會引起較大的變動，對人民的生活也會產生影響。而且，商事規則與民事規則具有較大的重合性，不能為了立法而立法。制定兩個法典不僅會出現兩類主體、兩套規則，而且徒增立法成本，浪費立法資源，并且商事規則較抽象，也會造成社會生活中的混亂，給司法機關的法律適用帶來極大的困擾。

因此，在目前“民商合一”的立法體例下，應加強民事立法對商事特殊性的照顧，滿足商事實踐的需要，在民法典總則中注重引進吸收商法的基本理念和原則，切實照顧和回應商事規則，為商事發展預留充足的空間，更好的促進“民商合一”解決現實中的沖突問題。

三、人格權的立法體例問題

對于人格權是設置在民法典的總則部分，還是在分則部分單設一個篇章一直是民法典編纂中的疑難問題。

自羅馬法以來，傳統的大陸法系國家對物權、債權等規定皆詳實完備，皆獨自成編，而對人格權的規定卻十分粗糙簡單，甚至在19世紀的《法國民法典》中根本沒有關于人格權的規定，后來出于對人格權的保護，在對民法典條文的解釋中來保護一些具體的人格權。《瑞士民法典》則是首次以民法典形式確認一般人格權制度，并且專設人格權一章，成為第一部專設人格權的法典。

我國1986年頒布的《民法通則》中專設第五章“民事權利”規定人身權，其中絕大部分內容是關于人格權的規定，并且在第六章“民事責任”中重點規定了侵害人身權的民事責任，這是當時20世紀80年代的一大創舉，但是卻缺少關于一般人格權的規定。倘若在社會生活中出現侵害人格權的行為，此行為又不屬于《民法通則》中規定的內容，那么由于缺乏人格權一般規定，該被侵害的當事人的合法權益就無法得到保障，這樣就違背了立法的初衷。因此，從多方面來說，在此次民法典的編纂中都應注重人格權的一般規定，并且使其獨立成篇。

中國社科院民法典立法研究課題組發布“民法總則(建議稿)”對在自然人制度規定中，特別強化了對人格權的保護，提出了關于保護老年人、特殊群體的特殊規則，此外對個體工商戶、農村承包經營戶的有關規則也進行了較大改造。

人格權是社會和個體生存發展的基礎，屬于整個法律體系中的一種基礎性權利。現在世界各國憲法均將人格權的保護放在重要位置。人格權作為人權的重要組成部分，其本質上作為一種道德權利的人權，體現的是整個法律體系所追求的價值目標，因此，筆者認為，在民法典的編纂中，人格權應獨設篇章，并且位于諸權利之首。

四、總結

民法典象征著法治現代化，也是我國法律事業高度發展的體現。但在民法典的編纂過程中，要注意解決民法典立法路徑、與商法的關系以及人格權立法體例等諸多關鍵且疑難的問題，注意彌補我國民法學研究中的不足，秉承著立法的基本精神，立足中國國情，制定出符合中國社會、對人民有益的民法典。

[參考文獻]

[1]易繼明.歷史視域中的私法統一與民法典的未來[J].中國社會科學，2014.5.

[2]富家奇.中國社科院民法典立法研究課題組發布“民法總則(建議稿)”[N].民主與法制時報，2016-03-10005.

[3]王利明.如何制定一部系統完整的民法典[N].人民法院報，2015-02-07(002).

作者簡介：王雪(1995-)，女，延邊大學法學院本科在讀。

中圖分類號：D923

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)13-0256-01