我國(guó)網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管的立法初探

肖 路

（100088　中國(guó)政法大學(xué)　北京）

我國(guó)網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管的立法初探

肖 路

（100088中國(guó)政法大學(xué)北京）

隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，我國(guó)網(wǎng)絡(luò)交易市場(chǎng)的日益繁榮，在傳統(tǒng)監(jiān)管模式下，越來越多的監(jiān)管問題和難點(diǎn)暴露出來，本文會(huì)論證通過行政立法來解決行政監(jiān)管的范圍和限度問題，對(duì)行政監(jiān)管立法現(xiàn)狀進(jìn)行分析，再就網(wǎng)絡(luò)交易行政監(jiān)管的立法提出相關(guān)的建議。

網(wǎng)絡(luò)交易；行政監(jiān)管；電子商務(wù)

一、網(wǎng)絡(luò)交易的概念

對(duì)電子商務(wù)的定義，目前學(xué)界有多種不同的表述和分類，包括以電子商務(wù)平臺(tái)不同進(jìn)行的分類、以電子商務(wù)的主體進(jìn)行的分類以及以電子商務(wù)客體所進(jìn)行的不同的分類。這里我們可以對(duì)電子商務(wù)做出狹義與廣義這兩種不同的分類。

廣義的電子商務(wù)是指所有使用數(shù)據(jù)電訊手段從事的商業(yè)活動(dòng)。這些電子手段包括從初級(jí)的電報(bào)、電話、廣播、電視、傳真到計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，到NII（國(guó)家信息基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)-信息高速公路）、GII（全球信息基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)）和現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)等現(xiàn)代系統(tǒng)。狹義的電子商務(wù)是指以互聯(lián)網(wǎng)運(yùn)行為平臺(tái)的、以商品交換為中心的商務(wù)活動(dòng)。這樣去劃分，可以更顯著的區(qū)分電子商務(wù)與網(wǎng)絡(luò)交易。筆者認(rèn)為，對(duì)傳統(tǒng)電子商務(wù)的定義應(yīng)作廣義的理解，而我們這里所討論的網(wǎng)絡(luò)交易僅指狹義的電子商務(wù)。

二、網(wǎng)絡(luò)交易行政監(jiān)管的立法現(xiàn)狀

1.國(guó)內(nèi)立法不全面，內(nèi)容存在缺失

對(duì)于電子商務(wù)方面的立法，2000年前后屬于保守的階段。比較有代表性的是北京工商行政管理局發(fā)布的《北京市工商行政管理局關(guān)于規(guī)范網(wǎng)站銷售信息發(fā)布行為的通告》。之后，國(guó)務(wù)院出臺(tái)了《中華人民共和國(guó)電信條例》以保障電信業(yè)的發(fā)展。同時(shí)，地方立法出現(xiàn)專門針對(duì)電子商務(wù)領(lǐng)域的一些規(guī)定。2005年后，地方立法開始增多，國(guó)家部委也開始制定規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的相關(guān)規(guī)定。其中，最具關(guān)聯(lián)性的是2005年國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布的《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于加快電子商務(wù)發(fā)展的若干意見》，這份意見對(duì)規(guī)范電子商務(wù)方面的發(fā)展做出了比較全面的規(guī)定。2008年以后，國(guó)家立法增多。到2010年，《侵權(quán)責(zé)任法》第一次在法律層面對(duì)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)做出了規(guī)定。直到2010年7月開始實(shí)施的，由國(guó)家工商總局制定的《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》，充分體現(xiàn)了國(guó)家工商總局將網(wǎng)絡(luò)交易納入其監(jiān)管范圍。

在此之后，地方立法也相繼增強(qiáng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管方面的立法。最值得關(guān)注的是，到2014年3月15日，新的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的實(shí)行，2014年2月13日，工商總局公布了《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》，除了規(guī)定以外的網(wǎng)購(gòu)貨品“七天無理由退貨”的制度在法律和部門規(guī)章層面都獲得支持。

但是，現(xiàn)有的相關(guān)法律，對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易的立法內(nèi)容不夠全面。首先，涉及的網(wǎng)絡(luò)交易各方面的內(nèi)容很有限，還存在很多空白點(diǎn)。比如對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入規(guī)則的規(guī)定，對(duì)行政監(jiān)管內(nèi)容的限定以及對(duì)政府違法監(jiān)管行為的救濟(jì)等，都需要進(jìn)一步明確其內(nèi)容。其次，立法內(nèi)容的缺失與網(wǎng)絡(luò)交易的全球化、無國(guó)界性密切相關(guān)。單純的一個(gè)國(guó)家的立法是無法滿足行政監(jiān)管的需要，比如一個(gè)新的規(guī)定在中國(guó)實(shí)施，而網(wǎng)店主不想受到這個(gè)規(guī)定的約束，完全可以把他的注冊(cè)地址改到其他地區(qū)。對(duì)某些方面進(jìn)行行政監(jiān)管，是需要以一個(gè)統(tǒng)一的國(guó)際立法為指導(dǎo)的，沒有國(guó)際立法的引領(lǐng)，使得國(guó)內(nèi)的立法內(nèi)容存在缺失。

2.立法缺乏系統(tǒng)性，難以形成完整的行政監(jiān)管體系

日本和韓國(guó)都在國(guó)家立法層面頒布了針對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易的專門法。比如日本的《電子消費(fèi)者協(xié)議及電子承諾通知相關(guān)民法特里法律》，韓國(guó)的《電子商務(wù)中消費(fèi)都保護(hù)方針》等。而我國(guó)，與發(fā)達(dá)國(guó)家的立法相比較，網(wǎng)絡(luò)交易立法尚處于起步階段。從國(guó)家層面看，由全國(guó)人大常委會(huì)通過的只有一部《中華人民共和國(guó)電子簽名法》，其他的規(guī)范均屬于法律層次以下的法規(guī)規(guī)章。上位法的缺失，使得下位法缺少指導(dǎo)，無法與之配合，整個(gè)行政監(jiān)管立法難以形成完系統(tǒng)。從行政監(jiān)管的角度來看，地方立法僅僅只能針對(duì)當(dāng)?shù)鼐W(wǎng)絡(luò)交易進(jìn)行規(guī)范，這與網(wǎng)絡(luò)交易全球化的性質(zhì)相沖突，以致于監(jiān)管的力度和范圍極為有限，對(duì)跨區(qū)域的侵權(quán)行為的規(guī)制缺少可操作性。

四、網(wǎng)絡(luò)交易行政監(jiān)管的立法完善

1.行政監(jiān)管立法內(nèi)容要全面

在監(jiān)管的內(nèi)容上，要進(jìn)行嚴(yán)格的限定，要盡量突出監(jiān)管的社會(huì)服務(wù)職能，而不能把行政監(jiān)管權(quán)力擴(kuò)張到意思自治的領(lǐng)域。從市場(chǎng)準(zhǔn)入階段在處罰手段上，可以對(duì)違法行為進(jìn)行行政處罰，但也要嚴(yán)格控制。按照比例原則的要求，在對(duì)某種違法行為進(jìn)行處罰時(shí)，也要照顧到行政相對(duì)人的合法權(quán)益，不能超過適當(dāng)?shù)谋壤＿@就要求從立法層面對(duì)處罰的限度和力度進(jìn)行規(guī)制。

在事后監(jiān)管上，缺乏對(duì)政府違法監(jiān)管行為進(jìn)行救濟(jì)的規(guī)定。行政權(quán)是國(guó)家公權(quán)力對(duì)私權(quán)利的一種限制，所以政府在違法監(jiān)管時(shí)，會(huì)損害監(jiān)管相對(duì)人的合法權(quán)益。如果相對(duì)人沒有途徑來保護(hù)自己的權(quán)益，會(huì)導(dǎo)致行政監(jiān)管權(quán)的濫用。可以在行政訴訟法中進(jìn)行完善，賦予網(wǎng)絡(luò)交易相對(duì)人一定的權(quán)利。同時(shí)，可以通過國(guó)家賠償加強(qiáng)對(duì)相對(duì)人權(quán)利的救濟(jì)，為網(wǎng)絡(luò)交易的安全保駕護(hù)航。

2.提高立法位階，完善行政監(jiān)管立法的體系

如前文所述，我國(guó)在網(wǎng)絡(luò)交易行政監(jiān)管方面，國(guó)家層面的法律還為零。彌補(bǔ)上位法的缺失，才能更好地指導(dǎo)下位法的建立，以形成更加完整行政監(jiān)管立法的體系。

在提高立法位階的同時(shí)，也要強(qiáng)調(diào)行政立法的必要性。人大立法在位階和適用范圍上都具有最高的地位。人大立法需要遵循嚴(yán)格的立法程序，所以，人大立法保證內(nèi)容的完備和嚴(yán)謹(jǐn)，但是也有效率不高的局限。對(duì)于網(wǎng)絡(luò)交易這樣發(fā)展迅速的市場(chǎng)，人大立法的程度相對(duì)復(fù)雜，而行政立法的主體多元，程序相對(duì)簡(jiǎn)單。在人大就網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管的立法不成熟的時(shí)候，人大可以授權(quán)行政機(jī)關(guān)相關(guān)立法權(quán)，以更及時(shí)的應(yīng)對(duì)出現(xiàn)的問題。通過行政法規(guī)對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易的監(jiān)管做出統(tǒng)一的安排，從而保證下位法對(duì)行政監(jiān)管立法工作的開展。

總之，通過前文的論述可知，完善對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易的行政立法也是刻不容緩的。我們還可以看到，對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易的監(jiān)管，主要集中在侵權(quán)法等領(lǐng)域，很少有行政法發(fā)面比較全面的嘗試。所以，這就給我們很大的空間去研究行政監(jiān)管方面的問題。而要解決網(wǎng)絡(luò)交易行政監(jiān)管的問題，首先要通過立法來給定范圍和方向。這也是本文研究的主要對(duì)象。完善對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易的行政監(jiān)管，可以更好地規(guī)制這個(gè)龐大的新型的交易市場(chǎng)，同時(shí)避免大量的訴訟與國(guó)家賠償問題，對(duì)維護(hù)市場(chǎng)穩(wěn)定和接節(jié)約司法資源的作用，意義深遠(yuǎn)。

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