完善法律規(guī)制 強化政府監(jiān)管 加大懲處力度打防食藥網(wǎng)絡(luò)犯罪需共同面對

完善法律規(guī)制 強化政府監(jiān)管 加大懲處力度打防食藥網(wǎng)絡(luò)犯罪需共同面對

江蘇省南京市人民檢察院副檢察長 陸曉敏

行政執(zhí)法部門在打擊網(wǎng)絡(luò)食藥品違法犯罪時，可以根據(jù)該法的規(guī)定，出臺相應(yīng)的懲罰措施，加大經(jīng)濟處罰力度，大幅提高違法成本，對違法者形成震懾。同時，可以進(jìn)一步完善從業(yè)禁止制度，對參與網(wǎng)絡(luò)非法交易活動的企業(yè)和個人建立“黑名單”，對違規(guī)嚴(yán)重者實行行業(yè)禁入。

近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)的日益發(fā)達(dá)，食藥品借助網(wǎng)絡(luò)以及現(xiàn)代物流等渠道進(jìn)行銷售的情況逐年增加，利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行食藥品違法犯罪活動也開始出現(xiàn)并呈攀升態(tài)勢，如何打擊并防范這種新型犯罪，是擺在行政機關(guān)、司法機關(guān)面前的共同難題。

現(xiàn)狀：六成網(wǎng)售保健品涉嫌假冒偽劣

雖然全國各地陸續(xù)開展了打擊網(wǎng)絡(luò)食藥品犯罪專項行動，新食品安全法也增加了網(wǎng)絡(luò)食品交易的監(jiān)管與責(zé)任。然而由于網(wǎng)絡(luò)犯罪自身特點、監(jiān)管體制不健全、消費者維權(quán)意識不強或維權(quán)難等方面原因，此類犯罪活動依舊猖獗。

——從案件辦理的類型來看，案件范圍相對較窄，數(shù)量相對較少。根據(jù)全國公開報道的案例，保健類食品為網(wǎng)絡(luò)銷售假冒偽劣食藥品的主要組成部分，占網(wǎng)售食藥品違法犯罪總量的6成多，從南京的情況看，目前僅有2起案件進(jìn)入刑事訴訟環(huán)節(jié)，查處的犯罪數(shù)額也較小，但相關(guān)的投訴和舉報比例卻很高。

——從案件辦理的結(jié)果來看，被告人獲刑相對較輕，犯罪成本低，存在著刑罰打擊與危害后果不相適應(yīng)的情況。如南京2014年以來對生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪提起公訴共計32人，目前法院已審結(jié)24人，其中2人被判處6年有期徒刑，6人被判處3年至4年有期徒刑，13人被判處3年以下有期徒刑，1人被單處罰金。

——從法律適用的角度來看，執(zhí)法尺度、證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)不一的情況還時有發(fā)生。如司法實踐中對于查獲的尚未銷售的食藥品，構(gòu)成既遂還是未遂，就有不同的認(rèn)識和分歧。在證據(jù)收集上，行政執(zhí)法機關(guān)往往忽視對主觀故意證據(jù)的收集，對跨地區(qū)的上下游關(guān)聯(lián)犯罪證據(jù)收集不到位，導(dǎo)致司法機關(guān)無法作出準(zhǔn)確全面認(rèn)定。

——存在著行政執(zhí)法和刑事司法信息交流不暢現(xiàn)象。有的執(zhí)法信息未能及時、完整錄入，導(dǎo)致執(zhí)法信息共享平臺沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用，進(jìn)而導(dǎo)致各行政機關(guān)之間、行政機關(guān)與司法機關(guān)之間信息不對稱、不共享，造成違法犯罪線索發(fā)現(xiàn)難、證據(jù)收集轉(zhuǎn)換難和司法認(rèn)定難的三難境地。

特點：“水軍”進(jìn)一步誤導(dǎo)消費者

——地域性更廣。由于物流與網(wǎng)絡(luò)的便捷性，假冒偽劣食藥品的來源地、銷售地并不一致，同一廠商生產(chǎn)的食藥品可以輸送給不同賣家進(jìn)行銷售，而同一賣家也可以從不同廠家進(jìn)貨，這就使得網(wǎng)絡(luò)食藥品犯罪比一般的食藥品犯罪的地域分布更廣泛，食藥品犯罪從小作坊的單打獨斗逐漸發(fā)展成為分工明確、結(jié)構(gòu)穩(wěn)定的犯罪網(wǎng)絡(luò)。

——擴散性更強。售賣假劣食藥品背后是巨大利潤的誘惑，再加上互聯(lián)網(wǎng)的宣傳造勢，自然會使趨利的商人跨過法律紅線，雖然不敢說網(wǎng)購已經(jīng)進(jìn)入每一個家庭，但卻與我們密切關(guān)聯(lián)，網(wǎng)上售賣假冒偽劣食藥品這一違法活動也隨之?dāng)U散，網(wǎng)上售賣假冒偽劣食藥品的行為更加普遍。

——隱蔽性更高。新修訂的食品安全法對網(wǎng)售網(wǎng)購食品增設(shè)了詳細(xì)的監(jiān)管條款，其中有要求網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺要對入網(wǎng)經(jīng)營者進(jìn)行實名登記，明確其食品安全管理責(zé)任。實名登記有利于確認(rèn)損害賠償?shù)木唧w責(zé)任人，但網(wǎng)絡(luò)的虛擬化和環(huán)節(jié)的多樣化，難以查清整個售假系統(tǒng)。

——欺騙性更大。一方面，生產(chǎn)假劣食藥品的偽造水平在不斷提高，使得消費者、監(jiān)管者在較短時間內(nèi)難以辨別；另一方面，與以往經(jīng)營者通過明星、治愈者的“隱身”宣傳誤導(dǎo)消費者不同，網(wǎng)絡(luò)售假不僅可以通過網(wǎng)絡(luò)“水軍”為其公開宣傳造勢，而且可以通過在線交流等方式進(jìn)一步誤導(dǎo)消費者。

對策：建議放寬有關(guān)情節(jié)的證明標(biāo)準(zhǔn)

——完善法律規(guī)制，明確各類主體的準(zhǔn)入條件與法律責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)食藥經(jīng)營行為往往涉及買方、賣方、網(wǎng)絡(luò)交易平臺、銀行、支付中介、物流企業(yè)等，法律關(guān)系較為復(fù)雜。目前，《互聯(lián)網(wǎng)食品藥品經(jīng)營監(jiān)督管理辦法》已經(jīng)制定完畢，應(yīng)當(dāng)盡早下發(fā)實施，便于明確網(wǎng)絡(luò)交易各方的法律責(zé)任，提高網(wǎng)絡(luò)售賣市場的準(zhǔn)入機制，使得來源不明的食藥品無法進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)市場。尤其要對網(wǎng)絡(luò)平臺上售賣食藥品的賣家提高開店門檻，嚴(yán)格要求賣家提供食藥品的來源以及正版授權(quán)，并對這些來源和授權(quán)證明進(jìn)行定期抽檢，確保網(wǎng)絡(luò)平臺上的商品質(zhì)量。

——強化政府監(jiān)管，發(fā)揮行政執(zhí)法主體作用。由于網(wǎng)絡(luò)交易的復(fù)雜性，執(zhí)法部門檢查、查處面臨許多困難，有必要完善法律授權(quán)、強化執(zhí)法權(quán)限。根據(jù)我國實際情況，在調(diào)查取證、違法資金控制、行政強制措施等方面，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步擴大行政執(zhí)法機關(guān)的權(quán)限，明確行政執(zhí)法部門有權(quán)查閱交易網(wǎng)站的涉案客戶信息、交易信息、資金流動情況，賦予執(zhí)法部門在特定情況下通知金融機構(gòu)、第三方平臺暫停支付資金、刪除違法網(wǎng)商等權(quán)力。

——加大懲處力度，提高知假售假的違法犯罪成本。從行政制裁角度看，新食品安全法規(guī)定對添加有毒有害物質(zhì)等性質(zhì)惡劣的行為，可以“直接吊銷許可證，并處最高為貨值金額30倍的罰款”，同時還增加了行政拘留等處罰措施。行政執(zhí)法部門在打擊網(wǎng)絡(luò)食藥品違法犯罪時，可以根據(jù)該法的規(guī)定，出臺相應(yīng)的懲罰措施，加大經(jīng)濟處罰力度，大幅提高違法成本，對違法者形成震懾。同時，可以進(jìn)一步完善從業(yè)禁止制度，對參與網(wǎng)絡(luò)非法交易活動的企業(yè)和個人建立“黑名單”，對違規(guī)嚴(yán)重者實行行業(yè)禁入。從刑事懲罰角度看，刑法修正案（八）已經(jīng)將生產(chǎn)銷售假藥罪、生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪修改為行為犯，降低了入罪門檻，但在證明上述食藥品是否“足以危害人體健康”或“有毒有害”時，如果沒有發(fā)生實際的危害后果，檢察機關(guān)往往難以評價。建議在對“足以危害人體健康”以及“有毒有害”等情節(jié)進(jìn)行認(rèn)定時，進(jìn)一步放寬證明標(biāo)準(zhǔn)。

——加強銜接，形成打擊合力。進(jìn)一步貫徹落實中辦發(fā)（2011）8號文件精神，在聯(lián)席會議制度的基礎(chǔ)上，加強行政執(zhí)法機關(guān)與刑事司法機關(guān)的信息共享和業(yè)務(wù)交流，及時研究和解決打擊危害食品藥品安全犯罪中遇到的新情況、新問題，統(tǒng)一執(zhí)法思想、執(zhí)法尺度，共同研究打擊違法犯罪的對策。同時結(jié)合各自工作實際情況，通過專業(yè)研討、聯(lián)合調(diào)研等多種方式，不斷提高打擊危害食品藥品安全違法犯罪的能力和水平。

——推進(jìn)行業(yè)自律，構(gòu)建公眾參與機制?？梢蕴剿髻x予我國消費者協(xié)會一定的獨立性和自主性，使其作為具有法定職能的機構(gòu)獨立運營，通過專業(yè)化、組織化的維權(quán)途徑，進(jìn)一步防范和降低食藥品安全犯罪的發(fā)生。

——借助物聯(lián)網(wǎng)平臺，強化對食藥品的識別與管理。借助該網(wǎng)絡(luò)平臺，消費者能夠通過查詢產(chǎn)品原料采集、生產(chǎn)加工過程、銷售流轉(zhuǎn)渠道等方面的信息，更為便捷、及時地識別食藥品的真假與偽劣，行政機關(guān)與司法機關(guān)也可以溯本追源、跟蹤管理，更為高效、準(zhǔn)確地認(rèn)定違法行為，對食藥品行業(yè)中存在的制假售假產(chǎn)業(yè)鏈予以有力的懲處和打擊。因此，有必要進(jìn)一步完善食藥品信息登記管理制度，統(tǒng)一信息登記標(biāo)準(zhǔn)體系，逐步形成規(guī)模效應(yīng)，加快全行業(yè)物聯(lián)網(wǎng)平臺的建設(shè)步伐。