論現(xiàn)代國際商事仲裁法律適用問題

趙創(chuàng)堯

摘 要：國際商事糾紛的解決方式主要有四種，即協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟。其中，仲裁已成為解決國際商事爭議普遍采用的方式。仲裁的優(yōu)勢在于其程序簡便、結(jié)案較快、費(fèi)用開支較少，能獨(dú)立、公正和迅速地解決爭議，給予當(dāng)事人以充分的自治權(quán)。它還具有靈活性、保密性、終局性和裁決易于得到執(zhí)行等優(yōu)點(diǎn)，從而為越來越多的當(dāng)事人選擇并采用。

關(guān)鍵詞：現(xiàn)代國際;商事仲裁法律;適用問題

仲裁是一種既古老又嶄新的法律制度。說其古老，它遠(yuǎn)在公元前六世紀(jì)就已產(chǎn)生。在跨國貿(mào)易發(fā)展的初期，由于建立在農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的封建法和教會法不能適應(yīng)跨國貿(mào)易的發(fā)展，所以，商人們就試圖脫離國家的控制，自治地確立跨國貿(mào)易的規(guī)則，即商人法，在國家法院體制外由商人自身組織的法庭、仲裁庭來解決其爭議，而仲裁庭適用的是自治性的商人法規(guī)范;說其嶄新，它已日益發(fā)展成為現(xiàn)代國際經(jīng)濟(jì)交往的重要工具。

一、國際商事仲裁的法律適用的概念

在國際商事仲裁中，由于往往涉及到不同國家的當(dāng)事人，也由于各國的法律規(guī)定不同，解決爭議依據(jù)不同國家的實(shí)體法或程序法，適用后也會產(chǎn)生不一樣的結(jié)果，因此法律適用問題不僅是一個很重要的問題，而且是一個很關(guān)鍵的問題，它直接關(guān)系到仲裁協(xié)議的效力、仲裁程序所遵守的規(guī)則、仲裁當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利義務(wù)以及仲裁裁決的法律效力及其承認(rèn)和執(zhí)行。

國際商事仲裁的法律適用，就是指在國際商事仲裁中，適用何種法律來判定國際商事仲裁協(xié)議的有效性、國際商事仲裁的程序規(guī)則和仲裁當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利義務(wù)。基于國際商事仲裁本身高度自治性的特點(diǎn)，國際商事仲裁的法律適用的突出特點(diǎn)就是仲裁當(dāng)事人具有更大的自主性來行使意思自治，可以選擇仲裁協(xié)議所適用的法律、仲裁程序法、仲裁實(shí)體法，而不必拘泥于仲裁地法律的限制。

二、現(xiàn)代各國關(guān)于國際商事仲裁的法律適用的立法模式

1.在仲裁法中明確規(guī)定法律適用規(guī)則

盡管國際商事仲裁制度在世界范圍內(nèi)得到廣泛的運(yùn)用，但并非所有國家都制定專門的仲裁法對具有高度自治色彩的國際商事仲裁制度作出立法規(guī)定，即使是專門制定仲裁法的國家，在仲裁法中規(guī)定法律適用規(guī)則的國家也為數(shù)不多。當(dāng)然，也有部分國家在仲裁法中對有關(guān)法律適用問題作出相應(yīng)的規(guī)定，其中有的國家的仲裁法僅規(guī)定仲裁程序法的適用規(guī)則，有的國家的仲裁法除仲裁程序法以外，還規(guī)定了仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法、仲裁實(shí)體法的適用規(guī)則。

2.在國際私法中專門規(guī)定仲裁的法律適用規(guī)則

有些國家在本國的國際私法中專門規(guī)定國際商事仲裁的法律適用規(guī)則。如 1988年頒布、1989 年 1 月 1 日起施行的瑞士《聯(lián)邦國際私法法規(guī)》不但在第 9 章債法部分詳盡規(guī)定了合同、不當(dāng)?shù)美⑶謾?quán)行為等債權(quán)、債務(wù)關(guān)系的法律適用規(guī)則，而且另辟專章，在第 12 章“國際仲裁”中系統(tǒng)規(guī)定了國際商事仲裁事項(xiàng)，其中第 178條規(guī)定了仲裁協(xié)議的法律適用規(guī)則，第 182 條規(guī)定了仲裁程序的法律適用規(guī)則，第187 條則規(guī)定了仲裁裁決適用實(shí)體法的規(guī)則。這種法律適用的“雙軌制”規(guī)定顯示了國際商事仲裁的法律適用有別于國際民事訴訟。

3.在民事訴訟法中規(guī)定仲裁的法律適用規(guī)則

一部分國家未制定單行的仲裁法，而是在民事訴訟法中對仲裁制度作出規(guī)定。如經(jīng)修訂于 1998 年 1 月 1 日生效的德國《民事訴訟法》第十編關(guān)于仲裁程序的規(guī)則具有獨(dú)立的體系，共分十章，其中第 1042 條第 3 款規(guī)定了仲裁程序法的適用規(guī)則，第 1051 條規(guī)定了仲裁實(shí)體法的適用規(guī)則。除了國內(nèi)立法以外，一些重要的有關(guān)國際商事仲裁的國際公約、各主要國際商事仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則也大都就國際商事仲裁的法律適用問題作出詳盡的規(guī)定。國際商事仲裁法律適用的多樣性以及法律規(guī)定的分散性，無疑使其比國際民事訴訟的法律適用更為繁復(fù)。

三、法律適用在國際商事仲裁中的地位和作用

國際商事仲裁作為一種幾乎是全球性的、以國際民商事法律關(guān)系為解決標(biāo)的的爭議解決方式，法律適用是其不可缺少的一個組成部分。法律適用問題貫穿整個國際商事仲裁的始終，仲裁程序規(guī)則和仲裁中實(shí)體問題的處理以及仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定、當(dāng)事人的行為能力和可仲裁事項(xiàng)都涉及到而且離不開法律適用的問題。適用不同的沖突規(guī)則，或者直接適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，都可能會導(dǎo)致對于一個國際商事仲裁案件作出迥然不同的仲裁裁決。

現(xiàn)代國際商事仲裁最基本的價值取向應(yīng)是公平、效率和便利的平衡。在全球經(jīng)濟(jì)日益一體化的今天，國際商事活動日益頻繁和復(fù)雜，國際商事爭議的發(fā)生勢必相應(yīng)增多，客觀上要求一種既方便爭議當(dāng)事人，又能公平、高效地解決爭議的機(jī)制，以盡快疏通因爭議導(dǎo)致的國際商事交往的阻滯，保證國際商事交往在公平、高效的軌道上順暢、健康地運(yùn)行。國際商事仲裁作為一種爭議解決機(jī)制，正是以其公平、效率和便利的平衡作為自身的價值取向，并在具體的仲裁制度中體現(xiàn)出來。法律適用是以國際商事仲裁方式解決爭議的一個關(guān)鍵環(huán)節(jié)，如果相關(guān)制度構(gòu)架合理，會使國際商事仲裁更好地發(fā)揮它的優(yōu)勢;但是如果法律適用規(guī)則缺乏或者構(gòu)架不合理（如過多限制當(dāng)事人的法律選擇權(quán)），則會成為國際商事仲裁制度發(fā)展道路上的阻礙和羈絆。因?yàn)榻?jīng)濟(jì)全球化的趨勢并沒有消除國際民商事法律沖突，所以，經(jīng)濟(jì)全球化的趨勢不僅不會削弱國際私法的地位和作用，相反，由于經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展所產(chǎn)生的大量的國際民商事糾紛正是需要由國際私法來加以調(diào)整和解決。法律適用問題的出現(xiàn)反而比過去更加頻繁。

四、結(jié)語

綜上，在經(jīng)濟(jì)全球化的趨勢下，由于國際統(tǒng)一實(shí)體法和程序法不斷發(fā)展，這樣就使得各國因立法不同而產(chǎn)生的法律沖突現(xiàn)象自然地減少。國際商事仲裁，作為一種古老卻又有著頑強(qiáng)生命力和巨大吸引力的一種爭端解決方式，其全球通行性和統(tǒng)一化本身就是不同于國際民商事訴訟的顯著特征之一，也正是這種制度的魅力所在。因此，國際商事仲裁立法的統(tǒng)一化趨勢自呈現(xiàn)以來不斷加強(qiáng)。

參考文獻(xiàn)：

[1] 韓敏，陳燕寧，史威.國際商事仲裁程序的法律適用[J].上海市政法管理干部學(xué)院，2000 年 3 月.

[2] 喬生.國際商事仲裁程序的法律適用及其新發(fā)展[J].現(xiàn)代法學(xué)，2003 年第 5期.