我國民間金融監管問題及其法律治理路徑研究

張玉南

[摘要]經濟發展的強勁需求與正規金融的滯后促進了我國民間金融的發展，作為正規金融的重要補充，民間金融在我國的市場經濟中發揮著越來越不可代替的作用，然而，因其本身隱蔽且不規范的特點，我國民間金融亂象十分嚴重，迫切需要加強對其的監管，引導其健康發展。本文首先從我國民間金融的發展概況出發，介紹了我國民間金融的概念、形式、特征等情況，進而描述了我國民間金融監管中存在的主要問題，最后針對監管中存在的問題在法律層次上提出相應的對策建議。

[關鍵詞]民間金融；金融監管；監管對策；民間借貸

[DOI]1013939/jcnkizgsc201535042

1我國民間金融的發展概況

11我國民間金融的概念界定

關于民間金融的定義，學術界一直都沒有一致的觀點，有人認為“民間借貸是指個人與個人、個人與企業、企業與企業之間的資金籌措活動”。有人認為“民間金融是指未經政府登記或審批，形式上較為隱蔽的、半公開或不公開的自發性金融活動。這種金融活動脫離我國的貨幣政策、宏觀調控和人民銀行監管，不為各類統計報表所記錄，在正式金融體系的會計條目中得不到反映，也不向政府有關部門申報納稅的金融活動”。

但大部分人認為，民間金融是相對于正規金融而言的，主要是指游離于國家金融體系之外的，不受中央銀行和金融監管機構控制的，依賴于私人間的關系開展的資金融通活動。以是否符合商業銀行法和公司法作為判斷標準，凡是沒有經過國家工商行政部門注冊登記的各種金融組織形式、金融行為、金融市場以及金融主體都屬于民間金融范疇。

12我國民間金融的主要形式

目前，我國民間金融的形式種類繁多，并且地域性非常明顯，主要集中在山西、江浙、廣東、福建等地區，與正規金融既補充又存在一定的沖突。本文主要介紹以下幾種形式（見下表）：

13我國民間金融的基本特征

131我國民間金融的優勢：方便靈活，時效性強，補充正規金融不足

民間金融的方便靈活性使其具有正規金融難以忽視的重要作用。民間借貸機構對借貸條件要求卻相對正規金融較為寬松，只要借貸企業能提供有效保證，及時還款，就可以提供借貸給中小企業，及時解決了中小企業資金短缺的問題，有效彌補了正規金融的不足。

132我國民間金融的劣勢：操作隨意，利率較高

民間金融資金借貸大多采用信用放款方式，依靠血緣、地緣和業緣進行借貸，法律約束力和保障能力較差。此外，民間借貸手續簡單，很少有人到公證部門公證，也沒有規范的民間借貸合同對借貸的利率、金額、償還時間以及權利、責任等進行明確規定。

2我國民間金融監管中存在的問題

21監管的法律依據不明確

我國法律對民間借貸效力的認定并不統一，借貸主體不同導致法律認定不同。具體來說，個人之間、個人與企業間的借貸被認為合法有效，而企業之間的拆借被認定為違法無效，法律對其規定是：公民與非金融企業之間的借貸屬于民間借貸，只要雙方當事人意見表示真實即可認定有效。 法律性質的模糊使得中小企業在進行民間借貸時承擔了較高的法律風險。

22監管的專業法律空白

迄今為止，民間金融還未在法律層面上獲得相應的認可，也沒有相應的定義解釋。像《商業銀行法》《中國人民銀行法》以及《銀行業監督管理法》等專業性法律法規仍然沒有關于民間金融的專門條款。目前只有《金融機構管理規定》和《非法金融機構和金融業務活動取締辦法》可以作為監管民間金融的法律依據，但不成體系且法律效力比較低。

23準入及管理機制存在問題

我國的法律中關于民間金融的大多規定，一般涉及的是民間金融應遵守的規則和違反時應承擔的法律責任，而對民間金融的準入并沒有太多的條文加以規制。法律允許的民間借貸機構小額貸款公司的成立條件也比較苛刻，高門檻限制了小額貸款公司的發展。與銀行業金融機構9366%的資產負債率相比，民間金融機構幾乎不能融資，這樣會面臨著嚴重的財務浪費。

24監管主體不明確，缺乏協調機制

受我國民間金融相關法律空白的影響，對其的監管主體的身份一直以來都沒有明確的規定。作為金融市場重要組成部分的民間金融，一直游離于正規金融之外，其監管主體不明確。我國金融監管主體分離不利于形成監管合力，同時，風險控制主體缺位，使監管難以全面有效。

3完善民間金融法律制度的對策建議

31法律上明確民間金融的地位

確認民間金融是我國金融體系的一部分，是對正規金融的有益補充，引導民間金融從“地下”轉入“地上”，并通過法律保護合約雙方的正當權益，促使其逐步走向契約化和規范化軌道。國內外立法規范民間金融并非沒有先例，如香港1980年制定的《放債人條例》、美國紐約州的《持牌放債人的監管辦法》、南非的《高利貸豁免法》等法律規范都對民間融資活動進行了規范。

32立法規范民間金融的發展

針對目前中小微企業融資難的現象，通過金融體制改革和法律保障來解決。

民間借貸背后的官商勾結，迫切要求我們通過立法進行監督，使民間借貸合法化、陽光化，引導其向促進實體經濟的方向發展，給民間金融正名，立法規范民間資本發展。

針對前文對民間借貸界定不明確，建議取消非法吸收存款罪。非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款罪的規定在司法實踐中較難把握罪與非罪的區別；該罪的定罪困難，對民間借貸的健康發展起到了不適當的抑制作用，因此，取消非法吸收存款罪一定程度上可以促進民間金融的發展。

33制定嚴格的準入及管理機制

在準入方面，民間資本可以發起組建民營金融機構，只要股東人數、資本金、經營者資格及其他有關條件達到法律規定的標準，就可注冊登記。降低其市場準入門檻，為其發展提供一個較為寬松的金融競爭環境。

在退出方面，民營金融機構能不能發展、該不該退出，應該由市場決定，對于不合規經營的民營金融機構，可以依法自行兼并、聯合及重組，對于風險達到一定程度或有重大違規行為的民營金融機構，金融當局可強制進行清理、關閉。

34完善民間金融監管機制

由于民間融資涉及面比較廣，單靠某一部門很難實現規范化管理。《民間金融法》應當根據不同的情況確定不同的監管部門。監管部門應對民間金融組織風險內控制度的有效性進行審查和檢查，督促民間金融組織建立與自身實際情況相適應的內部治理結構和風險內控制度，形成有效的風險監督機制；應當建立信息披露機制，及時將有關企業的信息向社會公布，以便于投資人自主決策。

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