獨立董事制度的完善

王小波

摘要：獨立董事制度的完善是一個系統工程，它與整個公司治理結構的完善以及一系列相關制度的協調不可分割。在公司中實行獨立董事制度，對防范控股股東和經理人權力濫用、完善法人治理結構有著十分重要的意義。但是，目前我國獨立董事制度存在著諸多問題。

關鍵詞：獨立董事；完善；存在問題；法律

獨立董事制度首創于美國，最早起源于20世紀30年代。但是，真正興起并且構成英美公司治理模式的重要特色則是在20世紀70年代，以達到改善公司治理結構，降低代理成本，實現公司價值與股東利益最大化的目的。我國是近幾年才引入獨立董事制度的。

我國獨立董事制度在1997年12月中國證券監督管理委員會發布的《上市公司章程指引》第112條已有規定，“公司根據需要，可以設獨立董事……”，也即并非強制性的規定。

1999年3月29日國家經濟貿易委員會、中國證券監督管理委員會發布《關于進一步促進境外上市公司規范運作和深化改革的意見》（以下簡稱《意見》）要求境外上市公司都應逐步建立健全外部董事和獨立董事制度。

上海證券交易所在2000年11月3日發布的《上市公司治理指引（草案）》中提出，將來上市公司“應至少擁有兩名獨立董事，且獨立董事至少應占董事總人數的20%”。這個指引關于設立獨立董事的要求是非強制性的。

隨著中國證監會在2001年8月21日《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（以下簡稱（指導意見》）的頒布，這個指導性文件對獨立董事在中國的實施作了明確的規定。

一、中國獨立董事制度現存問題

雖然，從實施效果來看，獨立董事制度確實起到了一定的作用，但其仍然存在如下問題：

（一）獨立董事的地位沒有保障

我國獨立董事的地位沒有保障體現在以下幾個方面：第一，現行《公司法》并未規定獨立董事制度，監事會被賦予了監督、糾正董事、經理行為的權力，為法定的監督之責。第二，僅有《關于進一步促進境外上市公司規范運作和深化改革的意見》、《上市公司章程指引》和《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中涉及獨立董事。第三，獨立董事制度僅僅在部門規章中得以體現。

（二）獨立董事的獨立性不強

獨立性是獨立董事的本質要求，也是獨立董事的生命力所在，保證獨立董事獨立性的問題是推行獨立董事制度的關鍵。但在我國由于以下幾方面的原因致使獨立董事不獨立：第一，選聘上的不獨立性。第二，雇傭關系難保獨董獨立地位。第三，獨立董事的獨立性只是理論上的，實踐中并不真正獨立。

（三）獨立董事職責不明確

證監會在《指導意見》中只授予了獨立董事一些特別職權，并沒有明確獨立董事的具體職責。

（四）獨立董事的信息權得不到保障

獨立董事因為其身份的獨立性和工作上的非執行性而難以搜索到與決策有關的公司內部信息。目前，在我國由于以下幾點原因使獨立董事的信息權得不到保障：第一，獨立董事獲取信息的能力較差。第二，獨立董事獲取信息的動力不足。第三，獨立董事的工作時間得不到保證。

（五）獨立董事的激勵與約束機制不健全

對于獨立董事，我國一般實行固定報酬為主的薪酬形式。而在國外的大公司中，除了給予獨立董事實際的固定貨幣報酬外，大股東還向獨立董事提供股票期權，并且在這類公司中的持股比例不斷增長。此外，在發達國家聲譽（Reputation）機制的良好運行也是保障獨立董事的動力來源。

二、完善獨立董事制度的思考

規范科學的公司治理是法律、文化和制度性安排的有機統一，我國獨立董事制度所存在的種種問題具有深層次的復雜性、體制性特點，需要全方位、多層次協調整合當前的政策和措施，并不斷創新科學的法律和政策，才能為獨立董事的有效運行創造良好的社會條件和市場條件。

（一）合理界定獨立董事的職責

我國獨立董事的職能可概括為以下幾點：1.對控股股東濫用控股權進行制衡，協助董事會考慮所有股東利益，尤其是維護公眾股東的權益。2.獨立董事憑借其特有的專長和技能，為公司長遠發展戰略提出意見和建議，參與公司發展戰略的制定和執行。3.通過主要由獨立董事組成的審核委員會，提名委員會、報酬委員會等常設機構和非常設機構來履行以下職能：提出經理人員的候選人；評價董事會、經理人員的業績；提出董事和經理人員的報酬方案；對公司關聯交易的公開、公正、公平性發表意見。

（二）嚴格獨立董事任職條件

作為獨立董事，要履行其特殊職責，必須同時具備以下基本條件：1.具有良好的政治思想素質、專業素質、文化素質及身體素質。2.有獨立財產。3.有獨立的利益。4.有獨立的人格。5.有獨立的業務。6.能獨立行權。7.獨立董事本人和親屬不得在企業任職，與企業沒有任何直接或間接的利益關系。8.任職不宜過多。9.有足夠的時間。

（三）提高獨立董事在董事會中的構成比例

公司董事會中，獨立董事必須要有一定的數量和比例，否則，獨立董事的作用將不能充分發揮。所以，可以大比例提高獨立董事人數，這樣既有利于削弱大股東對董事會的控制，也有利于減少內部人的控制，提高公司治理效率。參考西方國家獨立董事在董事會中的比例高達2/3，且這一比例呈逐步上升趨勢的現實，考慮到我國公司的現狀，獨立董事的比例至少應約占l/2至3/5。

（四）健全獨立董事的激勵和約束機制

1.激勵機制的構建。報酬激勵是獨立董事主要的激勵機制，近期內宜采取適度津貼和獎金的辦法，經過若干年的運作后，在取得一定經驗基礎上，過渡到固定津貼+獎金+少量股票期權多種組合的激勵報酬機制。多種組合的激勵機制也是國外實施獨立董事成熟國家的通行作法，不少實證研究表明取得了較好的效果。

2.約束機制的構建。對于沒有發揮獨立董事應有作用者，不僅不能獲得獎金，也不應獲取董事津貼。股票和股票期權是對獨立董事的長期性約束。獨立董事協會、證券交易所和中介機構組織對獨立董事的操守行為也應提出相應的要求，通過制定一些自律性準則，增加行業自律性和指導性。

（五）完善獨立董事制度的有關法規

建立和完善獨立董事制度的有關法律法規，明確規定獨立董事的任職資格及條件、權利、義務和職責，真正做到有法可依、有章可循。從法律法規的角度來看，應加大對獨立董事資格的審查力度，進一步縮小獨立董事任職資格的范圍，明確規定獨立董事的權利和職責。

【參考文獻】

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